日本刑法上的被害人危险接受理论及其借鉴.pdfVIP

总第 125期 甘 肃 政 法 学 院 学 报 GeneralNo．125 2012年 I1月 JournalofGansuInstituteofPoliticalScienceandLaw NOV．，2012 日本刑法上的被害人危险接受理论及其借鉴 江 溯 (北京大学 法学院，北京 100871) 摘 要：被害人危险接受是指被害人意识到危险并且 自己积极地走进危险，或者被害人单纯被动地意识到危险，从而在 被害人和行为人的共同作用下产生了法益侵害的结果。被害人危险接受通常出现在过失犯之中，其核心问题在于被害人的 行为是否影响行为人 的不法 。对此 ，我 国司法实践一般持否定态度 。与此不 同，日本的判例和学说认为在被害人危险接受的 情形下，应当考虑其对行为人不法的影响，因为按照 自我答责原理，每个人只应为 自己的行为负责而不应为他人的行为负责。 在被害人危险接受的情形下，被害人 自我答责必须具备主观条件和客观条件。我国司法实践应 当借鉴 日本刑法上的被害人 危险接受理论 ，以便更好地实现刑法的公平和正义 。 关键词 ：危险接受；过失犯 ；自我答责；客观归责 中图分类号：DF611 文献标识码 ：A 文章编号：1007—788X(2012)06—0085—05 一 、 问题的提出 所谓被害人危险接受(Risikotibernahme)，又称为被害人 自冒危险、自担危险或者 自陷危险，是指被害人 意识到危险并且 自己积极地走进危险，或者被害人单纯被动地意识到危险，从而在被害人和行为人的共同作 用下产生 了法益侵害的结果oD3被害人危险接受通常出现在过失犯之 中，其核心问题在于：在被害人危险接 受的情况下，被害人的行为是否影响行为人的不法。在我国司法实践对于过失犯的认定中，除了个别罪名以 外 ，①对于被害人危险接受这一因素是不予考虑的，《人民法院案例选》刊登的 “田玉富过失致人死亡案”就是 其中一个较为典型的案例 ，该案事实及裁判理由如下 ： 2005年 6月，被告人 田玉富与其妻康滕青为违法生育第三胎而被本县板栗树乡计划生育工作人员带至 县计划生育技术指导站实施结扎手术。6月 25日上午 11时许 ，被告人 田玉富为使其妻逃避结扎手术 ，而对 计生工作人员谎称其妻要到指导站住院部三楼厕所洗澡。骗取计生工作人员信任后，在厕所里，被告人 田玉 富先用手掰开木窗户，然后用事先准备好的尼龙绳系在其妻胸前，企图用绳子将其妻从厕所窗户吊下去逃 跑 ，但由于绳子在中途断裂，致使康滕青从三楼摔下后 当场死亡。 湖南省麻阳苗族 自治县人 民法院经审理认为，被告人 田玉富为帮助其妻康滕青逃避计划生育做结扎手 术 ，用绳子将康捆住从高楼吊下，应 当预见 自己的行为会造成严重后果而没有预见 ，致其妻死亡 ，其行为触犯 了 《中华人民共和国刑法》第 233条，构成过失致人死亡罪 。公诉机关指控被告人 田玉富的犯罪事实清楚，证 据确实、充分 ，罪名成立 ，提请依法追究刑事责任 的意见予 以采纳。被告人田玉富犯罪以后认罪态度好 ，有悔 罪表现 ，对其适用缓刑确实不致再危害社会 ，适用 《中华人 民共和国刑法》第 72条第一款，第 73条第二、三款 规定 ，从轻处罚 。据此 ，法院判决被告人田玉富犯过失致人死亡罪 ，判处有期徒刑三年 ，缓刑三年。 宣判后 ，被告人未提 出上诉 ，公诉机关也未抗诉 ，一审判决发生法律效力 。 收稿 日期 ：2O12～O4—18 作者简介：江溯 (1978一)，男，湖北武汉人 ，北京大学法学院讲师 ，法学博士，主要从事刑法学研究 。 基金项 目：第 49批 中国博士后科学基金面上资助项 目《过失犯 中被害人 自陷风险问题研究》的阶段性研究成果 。 ① 例如，在 2000年 11月 15日公布、同年 11月 21日施行的最高人民法院 《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干 问 题的解释》中规定，只有行为人对交通事故的发生负有同等责任、主要责任或者全部责任时 ，其行为才可能成立交通肇事罪。 换言之，如果被害人对交通事故的发生负有主要责任或者全部责任，行为人的行为就不成立交通肇事罪。这实际上等于承认 了被害人危险接受的理论 。