民法的精神与道德的基础.pdfVIP

2005年7月 学 术 交 流 Ju1．，2005 总第136期 第7期 Academic Exchange Serial No．136 No．7 民法的精神与道德的基础 ’ 王歌雅 (黑龙江大学民商法学研究中心，黑龙江，哈尔滨150080) [摘 要]在近十余年的时间里，有关民法精神的探讨经久不息。对民法精神的探讨，不 仅推动了我国法理学的重构和法制现代化的建构，而且促进了民法精神的弘扬和中国民法的 现代化。在多维度探寻民法精神的文化本源中，道德的视角当属其中之一，进而揭示出民法 精神的内涵界定及其道德基础。 [关键词]民法精神；道德基础；价值内涵 [中图分类号]D923[文献标识码]A [文章编号]1o00—8284(2005)07一o047--05 何谓民法的精神，理论界探讨久矣。各具特色的论点，不仅逐步厘清了对该命题的价值和精髓把 握，而且延伸和拓展了对该命题探讨的时间和空间，从而形成了对该命题源源不断的探寻、质疑和论证。 本文试图从伦理学的视角对民法的精神作一探究，以找寻民事行为的道德基础和民法精神的伦理阐释。 一 、 民法精神的探讨源流 学界有关民法精神的探讨，大致可追溯于20世纪的90年代。张文显先生的《市场经济与现代法的 精神论略》似乎拉开了有关民法精神探讨的序幕。张先生在其文中表达，在市场经济的背景下，现代法 的精神可作五方面论略：权利本位，是现代法的精神之首要因素；契约自由，是现代法精神之内核；宏观 调控，是现代法的精神之政策基础；效率居先，是现代法的精神之价值指向；人文主义，是现代法的精神 之哲学基础[1]。上述有关现代法精神的论略，也可理解为现代民法精神的论略，它揭示出民法的精神主 旨：主体意识、意思自治、公平公正、效率价值、人本主义。以《市场经济与现代法的精神论略》为发端，开 始了绵延十年之久的有关民法精神的论争，从而揭示出民法精神的传承性、时代性、变异性和超越性。 1．民法精神与法制现代化的兼容。1994--1995年间，是民法精神与法制现代化兼容的时期。这一 时期对民法精神的探讨，是以中国法理学的重构和法制现代化的建构为核心的。民法精神，成为法理学 重构的价值基础和法制现代化建构的核心内涵。就法理学的重构而言，民法精神的价值基础体现在两 个方面：首先，民法是现代法制的基础[2]。其次，西方法理学主要是民法精神的总结和升华[2]( 。就法 制现代化而言，民法精神的核心内涵定位有三：第一，民法是法制现代化的核心内容[3]。第二，民法是其 他法律现代化的基础，其核心内涵是其他部门法现代化的指导思想。第三，民法精神集中体现了法制现 代化的理论价值观念。 2．民法精神的独立界定。1996年，章礼强先生的《民法精神论》开创了独立界定民法精神的先河， 从而切断了民法精神与法理学重构兼容的学术研究时段，凸显了对民法精神的学理和实务的关注，彰显 了民法精神的独特内涵和法律价值。这一时段对民法精神的界定是：契约自由观念、权利义务观念和主 [收稿日期]2OO5一O4—19 [作者筒介]王歌雅(1963一)，女，山东掖县人，黑龙江大学法学院教授，硕士生导师，民商法研究中心研究员，从事 民商法学研究。 ·47· 体意识。就契约自由观念而言，契约精神与市场经济和民主法制有着内在联系。契约精神从属于民法 精神，是现代法制的灵魂，是基于商品交换关系而导引出的平等、自由和人权的民主精神[4]。就权利义 务观念而言，民法精神是一种权利要求和权利保障的精神，它在包含权利观念的同时，也包含义务观念。 其具体内涵是：财产行为公平原则、权利义务对等原则、合意自由原则、合法利益原则、赔偿原则、有偿原 则等[4](n”。就主体意识而言，民法精神的契约自由和权利义务观念是以主体意识为前提的，把主体意 识上升为法律，从而形成了“自然人”和“法人”制度[4](m 。民法精神的法律价值在于民法对主体民事权 利的保障，即通过民事立法构建权利保障和义务履行的民法规制