中医处方“保密权”与患者知情同意权的冲突与对策——以法理学视角分析.pdf

2015 第十七卷 第十二期 ~Vo1．17No．12 中医处方 保“密权与患者知情同意权的 冲突与对策 以法理学视角分析六 温凯 强 ．石 悦 2 (1．吉林大学法学院 长春 130012；2．大连医科大学人文与社会科学学院 大连 116044) 摘 要：中医处方是针对患者各异病情制定的，可以作为技术秘密受到保护；患者基于自主性而享有对 所接受治疗的知情同意权，其应当包含就诊时中医开具的处方，由此可见，二者在权利上存在冲突。产生这 种冲突的原因是法律对双方权利范围规定不甚明确，可以通过完善相关立法、制定行业规范等措施，有效化 解他们之 间的权利冲突。 关键词 ：中医处方 技术秘密 知情同意权 权利冲突 解决对策 doi：10．11842／wst．2015．12．045 中图分类号：R277 文献标识码 ：A 随着 中国依法治国进程的不断推进，法治理念 以给权利人带来现实或潜在的竞争优势，从而为其 无“孔不入”。在中医学面临现代化与国际化的机遇 获得相应 的经济利益提供帮助。在现实中，中医处 与挑战时，众多敏锐的中医学者呼吁利用法律武器 方被模仿甚至抄袭的现象屡见不鲜也能从侧面证 对 中医诊疗行为进行保护。尤其是 中医处方作为 明这两个特性。但是 ，这种情况直接导致了当前 中 “技术秘密”，应当赋予其保密的权利。与此同时，医 医药创新产品的研发进程停滞不前，中医师和中医 事法律学界对患者知情同意权 的讨论亦是如火如 药企业 因失去了 “特定资源使用的排他权”而怠于 荼 …。但二者在法益保护上存在矛盾 ，如何均衡双 进行 “为他人做嫁衣”的创造工作 3【]。这无疑是 中 方权益，成为亟待解决的问题。 医学界的一大憾事。所以，将中医处方作为技术秘 密进行保护显得十分必要 。 l 中医处方作为技术秘密获得保护的必要性 2 中医患者知情同意权的正当性 技术秘密的客体一般具有实用性和价值性。中 医处方具有实用性是毋庸置疑的，其显著的疗效和 患者知情权是指患者对其病情、治疗方案、治疗 较小 的副作用已在国内乃至 国际上获得 了普遍的 后预期产生的后果等具有知悉的权利 4【】。关于患者 认同，尤其在临床应对慢性疾病和老年病方面具有 的知情同意权的法理基础，学界广泛认 同它源于带 明显优势 [21。而中医处方的价值性可以认为是从实 有浓郁人格权色彩的自主权和 自我决定权，而不是 用性衍生出来的特性。中医处方因为具有实用性可 健康利益 [5]。自我决定权作为人格权的内涵 ，在 自 然人被法律赋予人格权的同时，也当然地确认了其 收稿 日期 ：2015—07—30 自主决定权。那么，只要是符合法律意义上的自然 修 回E1期 ：2015—09—13 ★ 中国博士后科学基金会第56批面上资助项目(2014M561444)：医患的法益平衡与纠纷解决机制重建，负责人：石悦；辽宁省教育厅一般项 目 (w2015110)：法益平衡理论对我省医疗纠纷的适用与探索，负责人：石悦；四川省哲学社会科学重点研究基地四川医事卫生法治研究中心课题 (YF15一Y14)：医事法公众认同研究，负责人 ：史蕾。 女★ 通讯作者：石悦，教授，华东政法大学博士后流动站在研，主要研究方向：医事法学。 2670 [％r2dScienceandTechnology~ModernizationofTraditionalChineseMedicineandMateriaMedica]