从清末修律中的礼法之争看沈家本的法理思想.pdfVIP

从清末修律中的謇L法之争看 沈家本的法理思想 口中共黄山市委党校 洪 伟 内容摘要：清束修律是西方法律文 遵照清廷谕旨，对草案重加修改，将 “干 理，人与人之间应遵循这种人伦之理。法 化对中国传统文化撞击几十年之后，作 名犯义”、“犯罪存留养亲”、“亲属相 律有违这种人伦之理。即为违礼，也就是 为晚清新政的一项内容开始的。二十世 盗”、“亲属相殴”、“故杀子孙”、“无夫 不合法理。“情”主指“人性”。 纪初期的国际环境和国内实际情况决定 奸”、“子孙违反教令”等条款从正文中 沈家本认为，中西法律法学都有各 了晚清修律超出了传统修律的藩篱，是 删去。大清新刑律草案》宣统元年修改 自的法理。双方法理尽管不完全相同，但 中国法律现代化的开端。晚清修律历时 完毕，定名修正刑律草案奏呈清廷。 总逃不出“情理”二字。在法学名著 不到1O年，却取得了世人瞩目的成绩。 在宪政编查馆核议过程中；江宁提学使 序中，沈家本就阐述了他的这种观点： 而这一成果的取得和修律主持人沈家本 劳乃宣继张之洞之后，再次发难，对修 “吾国旧学自成体系，精徽之处仁至义 的思想和活动是分不开的。本文尝试从 正刑律草案=}横加指责。他们认为这种 尽，新学要旨已在包涵之内。鸟可并髦等 清末修律的礼法之争着手，来考察沈家 删除不仅是几个罪名的问题，而是关系 视，不复研求。新学往往从旧学推寅而 本的法理思想。 到传统道德、礼治的兴败问题。因此要求 出，事变愈多，法理愈密。然大要总不外 关犍词：清末修律 礼法之争 法 将旧律中的礼教条款全行修人新律。以 情理二字。无论旧学新学不能舍情理而 理 情理 沈家本 沈家本为首的法理派奋起反击。这就是 别为法也。”中国社会却以家庭宗族为 清末修律中有名的礼法之争。 本，强调和谐人伦关系，法律也不能脱离 “礼法之争”最终以礼教派的胜出 人伦秩序而存在。中国传统强调“合情 清末修律，无论如何，都不失为中国 而告终，不但“留存养亲”、“亲属相奸” 合理”，先情后理，至于法，是情理皆不 近代法律变迁中的最重要一页。它奠定 等罪名的到了复活，卑亲属对尊亲属不 足以约制人心时才需的惩罚机制。在中 了中国近代法制的基础，基本上完成了 得适用正当防卫、“无夫奸”要处刑等封 国传统里，情理法是不可分铷的整体，法 中国古代法制向现代法制的转型；同时， 建法制原则被重新搬回了法典。 律不可单独存在。沈家本以 情理”概括 亦是外来法律资源本土化的过程。可以 法理大要是其独特之处，他尝试把法律 说，清末修律是继春秋战国时期的法制 在与礼教派的斗争中，法理是沈家 放在中国文化情与理的脉络里来推进法 大变革以来中国法制史上的又一次重大 本反击礼教派的武器。沈家本的“法理” 律的变革。 革新。在修律的过程中，爆发了一场礼教 或“法律的原理”，主指贯透于法律中的 情理是法律的精神。铺陈情理就是 派和法理派的尖锐斗争。 “义、序、礼、情”。义者，谊也。“有罪而 挖掘法律的精神。以情理来理解法律。一 光绪三十三年，沈家本和俞廉三将 予之以罪”便是异，体现的是法律的公 般被肯认为是对法律精神的一种深刻理 大清新刑律草案》呈交清王朝。上奏 正性；有罪变为无罪，有罪不罚，则显失 解，这是就一般而言。实际上。情理包含 后，由于沈家本等人在起草新刑律时对 公正，就是不合法理 “序”指罪行的大 的内容很广泛，它们之作为法律依据和 大清律中有关伦纪礼教的一些条款作了 小与刑罚的轻重相谊，体现的是法律的 法律精神，也是从多方面展开的。对法的 删除，从而遭到以军机大臣张之洞为首 公平性。重罪轻罚，或轻罪重罚，均失其 情理化或情理性的理解，在古代的中国 的礼教派的激烈反对。沈家本会同法部， “序”，因之不合法理。“礼”指人伦之 形成了一种特别的现象 可以从三个层 面上来理解情理：一、将情理作为法律之 等精神，可以归纳为一个“仁”字。他得 因为任何制度的变革，都不能不以思想 上或者法律之外的价值；二、将情理