传统中国调解制度正当性探讨--由法社会学角度切入.pdfVIP

２０１４年６ 月 重庆工商大学学报（社会科学版） 第３１卷第３期 Ｊｕｎ．２０１４ Ｊｏｕｒｎａｌ ｏｆ Ｃｈｏｎｇｑｉｎｇ Ｔｅｃｈｎｏｌｏｇｙ ａｎｄ Ｂｕｓｉｎｅｓｓ Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ（Ｓｏｃｉａｌ Ｓｃｉｅｎｃｅｓ Ｅｄｉｔｉｏｎ） Ｖｏｌ??３１　 ＮＯ．３ ｄｏｉ：１２．３９６９／ ｊ．ｉｓｓｎ．１６７２?０５９８．２０１４．０３．０１４ 传统中国调解制度正当性探讨 ———由法社会学角度切入? 张婷婷 （浙江财经大学 法学院，浙江 杭州３１００１８） 摘　 要：传统中国调解制度于当事人及官府而言存在经济性，节约了当事人的经济成本与 人际成本，该制度亦与传统政府规模相适应，并满足古代官员“无讼”的价值追求。 同时，传统 调解制度因其调解手段的商谈性、调解依据的社会性，较之其他纠纷解决方式呈现出其特有的 有效性。 这种纠纷解决的经济性与有效性，作为传统中国调解制度的正当性依据，使调解制度 成为中国传统社会对纠纷解决模式的理性选择。 传统中国调解制度具有尊重当事人意思自 治、有限的调解适用范围以及兼顾调解依据的合法性与合理性等制度优势，通过借鉴这些优势 再结合当代中国现实能够完善当代调解制度。 关键词：调解制度；诉讼；司法制度；法社会学 中图分类号：Ｄ９１４．１５　 文献标志码：Ａ　 文章编号：１６７２?０５９８（２０１４）０３?００９８?０５ 　 　 一、引言 解决上的经济性与有效性，使其成为中国传统社 调解，指的是纠纷发生后，由第三方主持，依 会对纠纷解决模式的理性选择。 考虑到传统的价 据一定的共识观念和社会规范，进行劝解、调停、 值观念与行动逻辑在当代社会的延续，不难发现， 斡旋等行为，以促使纠纷当事人达成合意，消解冲 传统中国的调解制度对当代中国纠纷解决机制的 突的一种纠纷解决模式。 在中国传统社会，调解 构建，有着显著的借鉴意义。 是民事纠纷和轻微刑事纠纷解决的主要方式。 尽 二、传统中国调解制度的经济性分析 管古代中国的法律条文极少提及调解，但调解构 （一）对当事人的经济性 成了传统中国法律生活中最经常、最主要的内容 ［１］８８１ 有学者认为，当事人究竟选择什么调整方式， 之一。 近年来，立法决策者和理论研究者越来 越注重从传统中国调解制度中吸取有益因素，以 诉讼还是调解，依赖于利益的计算，依赖于哪种方 ［２］ 矫正现有纠纷解决制度的不足。 但由于人们对传 式能给自己带来更大的利益。 这体现了人们在 统调解制度的正当性和借鉴意义缺乏深入思考和 纠纷解决方式选择上的经济性考量。 具体就传统 探究，致使在纠纷解决实践中广泛存在不调不判、 中国而言，以农为本、安土重迁的生产与生活模 名调实判、以调代判等不合理现象。 调解在纠纷 式，意味着对农业生产和社会生活影响的大小，成 ? ［收稿日期］２０１３?１１?２２ ［基金项目］２０１３年教育部人文社科基金课题（１３ＹＪＡ８２００４６）“帝制中国法律统一适用保障机制研究”；２０１１年浙 江省社科联年度课题（２０１１Ｎ０２８）“唐宋变革期地方司法体制转型研究” ［作者简介］张婷婷（１９８９—），女，山西大同人；硕士研究生，主要从事法学理论研究。 ９８ 第３期　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 张婷婷：传统中国调解制度正当性探讨 为人们选择纠纷解决方式的首要考虑