制定旅游基本法之法理求证.pdfVIP

2004年第6 期 时代法学 制 定 旅 游 基 本 法 之 法 理 求 证 汤静 摘要 ：立法需求来自于现实需要 。我 国旅游业的迅猛发展及 国际旅游交往的频繁使得旅游基本法成 为现实之需求。旅游基本法缺位：我国旅游法律体系的根本缺陷；入世承诺：制定旅游基本法的客观要求；制 定旅游基本法：旅游立法 内在规律 的必然要求。 关键词：旅游 ；基本法；现实；需求 立法需求来 自于现实需要 ，法律存在之根本原 由在于能为社会现实和变化着 的社会提供秩序支持。 这就意味着当社会发展到某个时期，需要法律为其特定领域提供行为规范时，法律便应呼之即出。我国 当今社会现实发展，可以说 已经离不开旅游基本法的支撑 。改革开放 以来，尤其是经济全球化背景带来 的全球经济相互依存关系紧密化程度 日益提高 的20世纪90年代 以来 ，我国旅游业获得了迅速发展，国 内旅游市场逐步融合，我国旅游业与世界其它国家旅游业相互交往行为表现 日益频繁，而旅游业的行为 规范却还停留在浅层次、低位阶、缺乏统一性之层面，根本满足不了规范旅游市场的现实需要，因此，要 发展我国旅游业，促进 我国国际旅游的迅速发展，制定旅游基本法就成为现实之需求。 一、旅游基本法缺位：我国旅游法律体系的根本缺陷 旅游业作为我国服务业的重要产业部门，其行为涉及到方方面面，需要一个完整的法律体系，才能 对其有效规范 ，使整个旅游业 的正常进行和有序发展纳入法制轨道 。我国旅游业法制建设起步于20世 纪80年代初，到 目前已形成 了以 《旅行社管理条例》为核心的法律部 门，但这个法律部门基本上是 由行 政法规、地方法规、部门规 章构成，缺乏高位阶的法律作核心，尤其是对法规、规章起协调作用的旅游基 本法没有制定，可以说，旅游基本法的缺位是我国旅游法律体系的根本缺陷。 ( 一) 旅游法律关系的综合性需要旅游基本法调整 旅游法律关系是我国学界 尚有争论的一个概念 ，有的学者认为， “旅游法律关系是指 因旅行游览而 发生的社会关系。” 【1 J 另外一些学者则认为，旅游法律关系是 以旅游活动为主线而产生的各种社会关 系。[ 2 】尽管学者们在旅游法律关系概念上存在分歧，但这种分歧却消融在旅游法律关系 的性质上 ，他 们都认为从性质上来看，旅游法律关系具有综合性，这种综合性不仅体现在旅游法律关系种类上，而且 也反映在旅游法律关系主体、客体和内容上 。从种类上来看，学者们都认为旅游法律关系主要包括旅游 者与旅行社之间的关系、旅游经营者与旅游行政管理部门之间的关系 、旅游经营者相互之 间的关系 、旅 游经营者单位内部关系、我 国旅游行政管理部门与外国旅游经营者、外国旅游组织、国际旅游组织之间 的关系、我 国旅游经营者与外国旅游者 、外国旅游经营者之 问的关系。[ 3] 可见这种法律关系的综合性 程度是 比较高的。从主体、客体和内容上看，旅游法律关系涉及的范 围相当广泛，并且具有很强的综合 性。过去在我国旅游业实践活动中， 由于旅游法律体系不够健全和完善，综合性旅游法律关系往往通过 民事和经济领域里 的基本法律来调整，随着旅游业的发展，这种调整方式显然已滞后，不能针对旅游法 ．作者简介汤静( 1968 ．) ，女，湖南师范大学旅游学院讲师。 [ 1] 钟尉华： 《旅游业中的若干法律 问题》， 《贵州大学学报》19 94 年第l 期 。 [2 ] 姚晓玲 ： 《旅游法规与实务》，旅游教育出版社20 02年版 ；王健 ： 《旅游法原理与实务》，南开大学出版社2 001年版 ；韩玉灵、黄国良： 《旅游法 教程》2001年 版。 ( 3) 《旅游业 中的若干法律问题》、 《旅游法规与实务》、 《旅游法规教程》、 《旅游法原理与实务》等论文或著作在论述旅游法律关系后分 别采取不同 法对旅游法律关系的种类进行了这一概括性分析。 40 律关系和其它法律关系 的差异作出具体调整。 众所周知，在调整旅游法律关系中，有两种规范：一种是民事和经济领域里的基本规范，另一种是专 门调整旅游关系的法律规范。综合性 的旅游法律关系常常通过第一种规范来调整，而特定 的旅游法律 关系可以通过后一种规范调整。前一种规范具体来说包括 《民法通则》、 《合 同法》、 《公司法》、 《环境保护 法》等 ， 【4] 这些法律规范过去在调整综合性旅游法律关系中发挥了极为重要的作