奥斯丁《既定的法理学范围》评析.pdfVIP

第5卷第1期 Vo1．5．NO．1 2003年3月 江西行政学院学报 Journal of Jia~ i Administration College Mar．2003 奥斯丁《既定的法理学范围》评析 陈 兵 (中南财经政法大学，湖北 武汉 430074) 摘 要：约翰·奥斯丁的既定的法理学范围是分析实证法学的一部力作。分析实证主义形成于l9世 纪上半叶，其基本思想在于观察、解释和廓清外在的“实际存在”。奥斯丁在其著作中对法的定义、法与道德的 关系、实在法等方面作了认真评述。当今世界，仍然需要关注、解读和回应这一文本中提出的诸多观念和问 题。 关键词：奥斯丁；分析法学；法与道德；实在法 中图分类号：D90 文献标识码：A 文章编号：1008—6463{2003)O1—0033—04 既定的法理学范围)(The Province of Jurisprudence Detennined)是19世纪英国分析法学派的创始人约翰· 奥斯丁(John Austin，1790--1859年)创立法理学的一部力作。 奥斯丁 179o年3月3日生于东英格兰索夫克郡一个富有的磨坊主家庭，16岁时应征人伍，当过陆军军 官，他在1812年退役后攻读法律，并于1818年取得律师资格。在此以后，他与著名的功利主义学派创始人 杰里米·边沁、自由主义法学家约翰·密尔等人有了密切交往。他深受功利主义思想的影响，奠定了他后来的 法学理论的功利主义基调。 就分析法学(aIlalytjcal iurisprudence)而言，奥斯丁的理论在深受功利法学理论影响的环境下，开创了新的 法学理论视角——分析实证主义，由此形成了19世纪英国分析法学派。他的理论，概括地说，基本体现在 《既定的法理学范围之中。这一文本是纲领性的、旗帜性的文献，正是这一文本的出现，导致了影响深远的 分析实证法学的浮出。即使在今天，我们依然需要重新关注、阅读、解释和回应这一文本所提出的观念和问 题。 关于法理学的范围，奥斯丁主张：“法理学研究实在法或严格称谓的法，而不考虑其好坏。”…【n 一般法 理学的任务是澄清和阐述现有法的概念和结构，以建立系统的法律知识。至于应当的法则非一般法理学的 对象，而是立法学——伦理学之分支的对象。他还主张，法理学的主要方法是分析，而不是评论或批判。由 于他的这些方法论主张和他本人进行的实际分析研究，其学说被称为“分析实证法学”。 一 、 既定的法理学范围写作的历史背景——分析实证主义的形成与发展 分析实证主义法学作为法哲学的一种理论形式和流派，形成于19世纪上半叶。分析实证主义的基本思 想，在于观察、解释、分析和廓清外在的“实际存在”。在法学中，“较为自然地”观察“一个法律的存在”以及 “关于法律的学科的存在”，并且，从中去建立“客观的”学术叙事。在 19世纪中叶以后，逐渐成为法学实证主 义( positivism)的一个基本观念。在这样的历史语境中，奥斯丁为自己确立了一项任务——阐明“有关实 际存在的由人制定的法的科学”的范围，而且，他希望在法学实证主义的思潮中，开启分析法学的学术风格。 作为观察对象的“法律”的呈现，以及相应的“法”一词的使用，有着悠久的历史发展谱系。虽然各类语言 对“法”一词(只是我们现在言称“法”罢了)所表示的对象具有不同的称谓，但是，人们相信，这一对象是有自 己的固定内在要素的。伴随本质主义的信念，同时，基于自己的“相信”，“法”一词的使用者们从不同的角度， 收稿日期：2003一O1一O1 作者简介：陈兵(1980一)，男，湖北荆州人，中南财经政 大学法学院硕士研究生，从事外国法律制度、国际经济法研究。 34 江西行政学院学报 2003(第5卷) 在论述法律现象的时候都在陈说“法”的性质以及意义，这是他(她)们的定性工作。显然，当深入追踪这些历 史发展谱系的内容的时候，在某种意义上，人们似乎只好面对异质众说的多元局面。但是，奥斯丁在写作既 定的法理