委托书征集制度法理透视.pdfVIP

凳 嚣嚣娶嚣 臻 毫缝 莓镶 ： ：；： ：强强 嚣。 誉邕 j 委托书征集制度法理透视 伯侨 (暨南大学法学院教授，广东 丝 暨南大学法学院硕士研究生，J二东 Q鱼丝 [内容提要]委托书征集制度对于完善公司治理结构、维护中小股东利益、促进公司运作民主 化具有重要作用。为了促进相关立法的完善，我国有必要借鉴美国、台湾等国家和地区对委托书征集 的界定，加强其在民法、公司法、证券法领域中的理论研究。 [关 键 词]委托书征集；界定；代理权；治理结构 [中图分类号]13922．291．91 [文献标识码]A [文章编号]1000—6249(2005)o9—0022—04 一 、 问题的提出 的公司，往往是内部监督机制发挥主要作用，而在股 股东委托书征集是现代股份有限公司所有权和控 权相对分散的公司，控制权市场的监督往往发挥主要 制权分离的产物。一方面，股份公司将管理经营权赋 作用。正因为如此，委托书征集多发生在股权相对分 予专业管理者；另一方面，股东作为公司的 “所有者” 散、流通股比例较大的上市公司。我国市场主体多元 可以通过股东大会对事关公司经营管理的一些重大事 化发展趋势使股东委托书征集法律制度的独立价值日 项行使其表决权。为了使股东大会达到 “法定股份” 益凸现。 (quorum)，公司管理层向广大无法参加股东大会的中 然而令人遗憾的是，我国现行的有关委托书征集 小股东征集委托书，让他们通过合法渠道、以他们所 的立法存在着严重缺陷。一是委托书征集的界定模糊。 信任的方式行使股东投票权。因此，股东委托书征集 我国 《公司法》第108条、《股票发行与交易管理暂行 制度设立的初衷是提高股东大会的效率、便利表决权 条例》第65条及 《上市公司章程指引》第49—52条 的行使、促使公司运作的民主化。然而随着委托书征 虽然都对委托书征集作了规定，但除了 《股票发行与 集的普遍使用，委托书征集逐渐沦为公司控制权争夺 交易管理暂行条例》对管理层或在野股东发起的股东 的工具。越来越少的股东亲自出席大会，致使 “现代 委托书征集略有涉及外，其他都是针对股东主动委托 的股东大会其实只是股东委托书征求的过程”，①股东大 代理人之情形。一般而言，法律对征集者的限制较为 会功能异化；尤其是，现任管理层和在野股东 (dis— 严格，对受托代理人的拘束较少，因此股东主动委托 senters)为谋一己之私而弃大部分股东利益于不顾的投 与股东股份被征集应予区别对待。但我国的委托书征 票劝诱大战 (proxy contents or proxy fights)，严重扭曲 集指的是哪些 (或哪种)情况却不甚明了，其侧重于 了这种股东投票权代理机制。因此，世界各国都十分 规制股东主动委托之立法现状与世界各国对委托书征 注重对委托书征集的规制。 集的界定也相距甚远。二是委托书征集的操作性规范 在我国，股权结构的多元化为委托书征集的产生 严重缺位。上述法规虽然对委托书征集及被征集人数 和发展奠定了社会基础。近年来，我国股权结构呈现 和信息披露作了原则性、笼统性规定，但对于征集者 多元化的发展趋势：国有股减持势在必行，它将为改 主体资格、征集的程序、信息披露的内容、委托书格 变 “一股独大”、多数国有股不流通的局面提供了契 式、授权范围和形式、征集委托的发起条件等具体操 机；机构投资取得了长足发展，尤其是基金公司和法 作问题，相关立法几乎是一片空白。也正因为此，在 人投资者，它们将成为我国未来公司股权结构改造的 “胜利股份”代理权之争中，双方律师就委托