强制缔约制度与经济法的契合性解读.pdfVIP

法律2013年第 7 强制缔约制度与经济法的契合性解读 翟 艳 (中南大学法学院，湖南长沙410083) 摘要：学者通常将强制缔约制度理解为合同法为了矫正私法形式正义追求合同实质 正义而对合同自由进行限制的一种法律机制。实际上，强制缔约制度在很大程度上表现为 国家对经济主体经营 自由的调整和干预，其实质是国家调节市场、排除市场障碍等调节方 式的法制化；其 目的是为了消除市场机制发挥作用的障碍，更好地保护经营者和消费者的 利益，不是为了干预 自由，而是为了自由而调节。从强制缔约制度的产生背景、价值理念、 法律性质及其具体 内容等方面来看，强制缔约制度与经济法之间存在同质性。在经济法体 系下的市场规制法、国家投资经营法和宏观调控法中均有与其相衔接 的具体制度。 关键词：强制缔约；经济法；契合性；学理解释 中图分类号：DF41 文献标识码：A 文章编号：1005—9512(2013)07—0129—07 德国学者Biermann在 1893年提出了“从法律强制到强制缔约” 的命题。德国学者 Nipperdey阐述强制缔约的定义是 “根据法律制度规范及其解释，为一个受益人的合法权 益，在无权利主体意思拘束的情况下，使一个权利主体负担与该受益人签订具有特定内 容或者应由中立方指定 内容的合 同的义务”。。台湾学者王泽鉴将强制缔约解释为 “个人 或企业负有应相对人的请求，与其订立契约的义务。易言之，即对相对人的要约，非有正 当的理 由不得拒绝承诺 。邱聪智将强制缔约再区分为强制契约和契约强制，强制契约 是法律规定强制承诺，使契约因一方之要约而成立；契约强制是以法律规定承诺义务，课 违反者赔偿他方所受损害。强制契约不问承诺人意思如何，强制成立契约，契约强制尚不 直接成立契约。尹田研究了法国合同法中强制性合同的种类和适用的现象，而未深入进 行法理解释。易军和宁红丽从私法社会化的角度对强制缔约制度 的产生问题进行 了阐 述 ，此外还有崔建远、朱岩、冉克平等人对强制缔约制度进行具体研究，论证了其产生是 近代 民法的嬗变，是对契约 自由和竞争 自由的补充，是追求契约正义的结果。5德国学者 维尔纳 ·弗卢沫甚至认为强制缔约是一种排除合同法的私法制度，。德国学者埃里希 ·莫 利托对强制缔约制度持否定态度 ，认为其是完全没有意义的改革。 笔者认为，从传统民 商法的角度无法 自圆其说地解释强制缔约制度存在的合理性，只有坚持法社会化的观 点、从经济法的角度才可以找到强制缔约制度存在的真谛。 作者简介：翟艳，中南大学法学院经济法学专业博士研究生，湖北文理学院讲师。 129 一 、 强制缔约制度与经济法产生背景的同步-性 国家经济职能的演变经历了从消极被动到积极主动的历史过程。l8世纪 以来，伴随 着资产阶级工业革命的胜利，资本主义制度正式确立，市场经济体系逐步形成并 日趋完 善，市场配置资源，契约已经成为市场经济配置人力物资等各种资源的手段和工具，契约 法也成为 l9世纪私法的核心。 19世纪末，资本主义国家相继完成了产业革命 ，生产和资本加速集中，生产社会化 和垄断组织出现，原本经济地位和实力相对平等的主体，在市场社会化的推动下，出现畸 形的实质不平等。这些垄断组织的形成就是把契约自由用到极致，滥用了契约自由的结 果。他们通过操纵价格、排斥中小经营者等行为对市场进行垄断，限制竞争，或者从事不 正当的竞争和其他不公平交易活动，获取高额的暴利，这些行为都是在 “契约 自由”的保 护伞下，以形式合法的方式进行的。其结果导致价值规律和市场调节机制失灵，中小企 业、广大消费者的利益得不到保护 ，社会各种矛盾不断涌现 ，国家干预呼之欲出，国家职 能不再仅仅局限于政治，还要调节私人经济生活。不断爆发的经济危机和不断出现的社 会失业现象，需要国家依靠 “看得见的手”即政府对经济进行全面干预。对于国家调节经 济的权力行为需要相应的法律依据，这就是经济法。。国家经济调节作为一种新的国家职 能出现后，国家由原来主要关注统治阶级及其统治集 团的政治统治利益，向为体现更多 民众