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法学研究 中共南京市委党校南京市行政学院学报 2005年第6期 家庭暴力的法理学分析 周安平 (苏州大学法学院 江苏 苏州 215006) [摘 要]家庭暴力源于A-4r]对人类暴力的案拜。由于暴力的行使会招致暴力的反抗，出于对暴力的恐惧，原初人们经协议将公共暴力交 给公共机构行使，但同时保留了家庭暴力，导致法律公共／私人两分法，最终形成了家庭暴力不受法律约束的事实。由于现代社会延续了公共 领域与私人领域的划分，并在私人领域神圣不可侵犯的要求下客观上置家庭暴力于法律之外，从而导致家庭暴力救济的司法困境。 [关键词]家庭暴力；公共领域；私人领域；司法 [中图分类号]D924．341 [文献标识码]A [文章编号]1672—1071(2005)06—0037—03 ． 关于家庭暴力，人们谈论的已经很多，诸如产生的原因、 于是，人们在公共领域中的暴力就转而表现为人类自身力量 预防以及救济。但是，关于家庭暴力，人们有一个普遍存在的 的直接展示，体育竞技中的格斗与博击就成为公共领域中人 困惑，那就是，人类为什么倾向于在亲属之间诉诸暴力，而法 类诉诸暴力的合法渲泄形式。 律又为什么对这种广泛存在的暴力始终不具有很实际的效 人们在交出公共领域中暴力的执行权时，却保留了一部 力?本文针对这些问题，从法理学的角度进行思考。 分暴力，那就是基于亲密关系之问的家庭暴力。对于为什么 一 、 家庭暴力的历史起源及其与原初法律的分离 人类未交出基于亲密关系之问的家庭暴力，这一问题涉及到 人类诉诸暴力是缘于人类对自身力量的原始崇拜。初民 公共领域与私人领域分离的历史起源，而这一分离与性别的 社会，由于生产力落后，维持生命的诸种手段都与人类自身力 原初分工有着紧密的联系。 量直接关联。力量可以获取食物、力量可以避免死亡、力量可 男女两性之间在体能上、生理上存在着自然差别，这是生 以战胜敌人。一句话，力量是先民生存的资本。力量的物化 物性因素决定的。两性生物学意义上不同的生理特点决定了 直接导致了人类对力量的顶礼膜拜。而暴力作为强制力量之 男女两性在某些职业分工上具有不同的适用性。原初社会的 一 也随着人类对力量的崇拜，而为人们所看重。由于人类之 “男耕女织”的自然分工就与人的生理与体能大致联系在一 间的纷争最初也是通过诉诸暴力而得以解决的，因而，暴力成 起。这种“男耕女织”的最初分工模式成为人类社会关于性 为原初社会解决纠纷的唯一有效办法。暴力可以控制敌人、 别的公共领域与私人领域划分的雏形。由于女性主要承担生 暴力可以解决纠纷、暴力可以惩罚敌人。一句话，暴力可以维 育与抚养的职能，其工作生活的主要场所也就主要限定于家 持权威。暴力所释放的巨大能量滋长了生活于自然状态中的 庭领域之内，而男子因自然体能上的优势承担起了一个家庭 人们对暴力的迷恋，对“血亲复仇”和“同态复仇”个人英雄的 最主要的经济生活职能。因此，为了生存，男子更多的是与其 崇拜就直接表现为对暴力张扬的欣赏与推崇。 他家庭的男子在家庭外一起捕鱼、打猎。男人们之间的这种 但是，暴力的行使在维护自身权威的同时也为自身带来 原初交际关系就逐渐演变化为人类的公共社会关系。 l 了极大的不安全感。暴力控制的结果是导致暴力的反抗，个 如果我们以家庭为划分标准，那么家庭关系可看作是原 人有权惩罚使得人人都可以施展暴力。崇拜暴力与恐惧暴力 初社会的私人领域，而家庭外的公共社会则可看作是原初社 同在，从而在人们中间滋长一种对暴力的复杂情结。于是，为 会的公共领域。私人领域与公共领域的伦理规则不同。由于 了防止暴力的滥用，人们只好相互订立协议，自愿放弃他们在 私人领域的主要成员是亲属，亲属之间是基于生物性情感而 自然状态中个人为维护自然法而执行的暴力权力，转而交由 发生联系，因而利他主义始终构成其伦理的主要规则。这种 公共组织来行使。这个公共组织最后就演变为国家。因此， 生物性的利他主义情怀可以包容彼此的缺点，甚至可以在某 国家的产生就是暴力为国家所垄断，并为法律所承认的过程。 种程度上对彼此的暴力侵犯持宽容的态度。“打是亲，骂是 [国家课题]本文是国