死刑观念与死刑的司法控制刍议.pdfVIP

和谐社会的刑法现实问题 死刑观念与死刑的司法控制刍议 黄华平+ 谷鑫鑫” 消灭人的肉体、剥夺其生命的死刑是人类社会一种最古老、最直接而又 最残酷的极刑。存在决定意识、观念决定思想。观念在现代汉语词典里通常 解释为“客观事物在人脑里留下的概括的形象”。“死刑观念”也就可以解释 为，死刑在人脑中留下的概括的形象，包含了人们对死刑的认知、评判和取 舍。由于死刑的极端残酷性和不可逆转性，对其认知经历了一个漫长、曲折 的过程，评判从来都是瑕瑜互见、褒贬不一，对其取舍也存在诸多纷争，有 些甚至大相径庭。笔者尝试以研究死刑观念为切人点，以死刑的起源、存废 为视角，从我国的司法实际出发，结合世界法律、司法界对死刑的评价理解 和司法实践，仅对我国死刑的司法控制做些探索，以期对完善我国的死刑刑 罚的适用有所裨益。 死刑的起源及存废之争 (一)死刑的起源 马克思曾经深刻指出了死刑的起源：“死刑是往古的以血还血，同态复 仇的表现。”①在中外古代史上，死刑的种类之多，用刑之残酷确实是触目惊 心。 根据《图书集成祥刑典》记载“帝共命舜居摄，制五刑……”由此可 见，我国在尧舜时期就创制有5种刑罚内容构成的刑罚体系。中国死刑渊源， 基本的认识是：死刑以原始“食人”习惯为渊源。②原始部落间发生矛盾、 仇隙或战争，往往处死对方俘虏，作为食物。此时的“死刑”固然有“以血 还血、同态复仇”的意思，也有出于动物的嗜食本能。当然，也有学者认 为，战争是中国死刑的渊源，其理由不言而喻。③笔者认为，无论哪种渊源， 死刑的出现和施行，都会表现为“同态复仇”的野蛮形式，在世界范围内的 人类史上曾屡屡泛滥，酿成深重的灾难。 ·中国人民公安大学法律系教授。 ··中国人民公安大学2005级经济刑法硕士研究生。 ①《马克思恩格斯全集》第8卷，第358页。 ②蔡枢衡：《中国刑法史》，广西人民出版社1983年版，第57页；宁汉林：《中国刑法通史》， 1986年版，第60页。 ③胡健：《中国死刑起源探究》，载《政法论丛》2003年4月第2期。 死刑观念与死刑的司法控制刍议 (二)死刑的存废之争 1．死刑存废之争的起源 死刑的存废之争由来已久，首先是人们宗教信仰和意识形态的形成和进 步，如东方普度众生的佛教思想和西方拯救万物的基督教思想，其本质都蕴 涵对生命权的爱惜和尊重，构成了东西方死刑废除的原始动力。东方法制史 上，表现为尊崇佛教为国教的我国李唐王朝就曾两次废止死刑；同时代的日 本平安王朝也受中国佛教影响，废除死刑达347年之久。但真正引起中国人 思索死刑价值的当从清末沈家本《死刑惟一说》奏折开始。西方法制史上， 中 从1764年意大利著名刑法学者贝卡里亚在他的《论犯罪与刑罚》中首次呼 吁废止死刑始，关于死刑存废之争已经持续了200多年，并逐渐构成世界死 卷 刑存废之争的主流。 2．死刑存废之争的发展 道德是人类文明和法制的坐标。而预防和报应是刑罚的两项目的，在旷 日持久的死刑存废之争中，学者们围绕这三方面对死刑的存废合理性展开了 激烈的争论。 (1)从道德论看死刑的存废之争。 肯定死刑合理的学者认为，死刑是公正的，是基于伦理正义的必然要求。 德国学者黑格尔认为：“犯人行动中所包含的不仅是犯罪的概念，即犯罪自 在自为的理性方面——这一方面国家应主张其有效，不问个人有没有表示同 意，——而且是形式的合理性，即单个人的希求。刑罚既被包含着犯人自己 的法，所以处罚他，正是尊敬他是理性的存在。”①因此，犯人早已通过他们 的行为表示了同意国家拥有剥夺生命的权力，因而，死刑是公正的。 否定者则认为，死刑是国家的有计划杀人。虽然杀人者已对他人生命造 成侵害，但事后国家再对杀人者处以极刑，则属于明显的有计划杀人，其实 就是对国家公权力的滥用和对刑罚合理性的背叛。贝卡里亚基于人道主义立 场提出：“死刑是一场国家同一个公民的战争。它认为消灭这个公民是必要 的和有益的。然而，如果我要证明死刑既不是必要的也不是有益的，我就首 先要为人民打赢官司。”② (2)从预防论看死刑的存废之争。