日本公司违法分红效力与责任研究.pdfVIP

法律研究 日本公司违法分红 效力与责任研究 李 荣 西南政法大学 【摘 要】 公司违法分红涉及诸多利益冲突与衡平需要法律予以严格规制，日本理论界关于效力认 定的争论 以及公司法立法中构建的股东返还支付义务、董事等的连带支付责任和亏损填补责任等责任体 系为我国公司立法规制违分红提供 了很好的参考与借鉴。 【关键词】 公司违法分红 效力认定 日本公司法 股东 债权人 商法 公司分红在财产流 向上是财产从公司 向外的 反分配可能额规制的违法分红情形 。不过 ，笔者 净流出，必然导致公司债务担保能力 的降低 ，为了 认为，就广义来讲，公司法对公司分红的规制是 衡平公司财产分配中各方 的收入的利益 ，尤其是为 站在维护股东和公司债权人合法利益的基点上 ， 了保护债权人的合法权益，各 国公司法均对公司的 因此有关分红的程序与实质要件的规定都应该是 分红做 出了较为严格的程序和实质要件 的规制。 强行性规定，违反任何一条规定进行的分红都应 换言之 ，公司分红规制制度是为了衡平公司财产 该是违法分红。由于 “日本 的企业制度仍然处于 分配中股东与公司债权人 的利益而设置的，因此 ， 演化 的过程 ，” 005年的 日本新公司法虽然对违 公司的每一次分红均应在法律制度的框架 内施行 。 法分红的内涵没有明确规定，但构建了违法分红 何谓违法分红 ，这一 问题在 日本学界引发了 的股东支付义务 、董事等的责任以及追偿权 、亏 很大 的争议 ，很多学者对此进行 了广泛而深入的 损填补责任等责任体系，理论界也对违法分红的 研究 ，也提出了许多不同甚至对立的观点。就违 效力展开了激烈 的讨论。我 国公司法也开始着手 法分红 的内涵或情形 ，有的学者认为违法分红包 建构违法分红的责任制度体系，但尚显粗糙，梳 括没有分红可能利益而进行分红和超过分红可能 理他山之石有助于我国公司分红规制制度的完善。 利益进行分红两种情形 ； 的学者根据公司法的 一 、 违法分红的效力及其主张方式 规定 ，认为违法分红就是超过分配可能额进行的 分红；②也有的学者认为，违法分红存在欠缺剩余 (一)违法分红的效力 金分红实质要件的情形 (主要是不在分配可能额 日本学界对违法分红的效力存在截然不同的 范围内进行的分红)以及决定程序存有瑕疵或违 两种观点，一种观点认为应该理解为有效 ，因为 反股东平等原则等的情形，不过通常讲的违法分 公司法461条对公司向股东的分红行为使用了 “发 红主要是违反实质性要件的分红等； 学者们有 生效力之 日”的表述 ，463条也使用了同样 的术 关违法分红效力的讨论 中还提及违反净资产额规 语 ，可 以看 出法律认可了超 出分配可能额的公司 制的情形 。这些观点尽管分歧很大 ，但均认可违 分红可 以发生效力 ；在适用分配可能额规制的情 98日本研究．2010年第3期 日本公司违法分红效力与责任研究 形下 ，如果将支付 了超出分配可能额对价的 自己 股东大会决议 ，因此 ，按照股东大会决议无效的 股份 的取得理解为无效的话 ，由于存在同时履行 处理方式 ，法律没有规定主张无效的人 、期 间和 抗辩权 ，就会对流 出资金 的顺利返还造成障碍 ； 方法 ，可 以理解为任何人任何时候采用任何方法 在超 出分配可能额实施违法分红 的情形下 ，由于 都可 以主张违法分红的无效。⑦若这样理解 ，的确 股东负有支付已接受交付的金钱等的帐簿价额的 能节省部分当事人权利救济的成本 ，不过每个当 义务 ，就没有将这类分红理解为无效的必要 ，等