积极自由：经济法上的自由观——对民商法消极自由观的超越.pdfVIP

第 l8卷 第 6期 2003年 11月 广西政法管理干部学院学报 JOURNAL OF GUANGXI ADMINISTRATIVE CADRE INSTITUTE 0F P0LITICS AND LAW Vo1．18．No．6 NOV．2003 Active Liberty~the Veiwpiont of the Liberty On Economic Law — — the Transcend of the Viewpoint of Passive Liberty On Civil Law Xu Ming—hua (Faculty of Law，Xiangtan University，China Xiangtan 411105) [Abstract]There are two main theories about the viewpoint of liberty in modern society：the active liberty and the passive liberty．Passive liberty is a kind of freedom which is free of doing sth，and active liberty is a kind of freedom to do sth．it’S the target of law to affirm and ensure the liberty．The civil law has the viewpoint of passive liberty，and the economic law reflects the opinion of active liberty ，which is a transcend of the former． ]-Key words]passive liberty；active liberty；civil law；economic law 积极 自由：经济 法上 的 自由观 ‘对民商法消极 自由观的超越 徐 明华 (湘潭大学法学院，湖南湘潭 411105) [摘 要]近代以来关于自由的观念形成了两种基本的学说： “消极 自由”与“积极 自由 。消极 自由是“免 于? ?的 自由”。积极 自 由是“去做 ?? 的 自由”，确认和保 障 自由是 法律的 目的，民商 法体 现的是一种 消极 自由观 。经济 法则反映 了积极 自由的观念 ，是 对民 商法消极 自由理念 的超越。 [关键词]消极 自由；积极自由；民商岳；经济法 [中圈分类号]DF4 [文献标识码]A [文章编号]1008—8628(2003)06—0019—04 洛克曾经说过“法律的目的不是废除或限制 自由，而是 保护和扩大自由[1]，。马克思则进一步指出“法律是应当表 达自由的，否则 自由的规则不是法。尽管这些规则有着法律 的形式[2]，’。经济安排中的自由本身在广泛的意义上可以被 理解是自由的一个组成部分，所以经济自由本身是一个 目 的。其次，经济 自由也是达到政治自由的一个不可缺少的手 段 。经济法和民商法是现代社会调整经济关系的两大法 律部门，它们都 以促进经济自由为目的，但是 ，民商法体现 的是一种消极 自由，而经济法则反映了积极 自由的理念，是 对民商法消极 自由理念的超越。 一 、消 极 自由与积 极 自由的解 析 要求自由的欲望乃是人类根深蒂固的一种欲望 ]。今 天世界上绝大部分的社会及政治运动都是以追求 自由、实 现 自由作为他们的终极目标[5]。然而，自由到底是一种怎样 的东西?思想家们提出了二百多种涵意，但是仍然没有人能 说清楚，如同普列汉诺夫所言 ：自由问题“像斯芬克斯一样 向每一个这样的思想家说：请你解开我这个迷，否则我便吃 掉你的体系 !” 今天，关于自由的学说基本上可以归结为两个方面，英 国自由主义大师伯林将之称为“积极 自由”和“消极 自由”。 这两种 自由从表面上看，似乎没有什么重大的逻辑差距，但 是，在历史上，“积极”与“消极”的自由观，却朝着不同的方 向发展口]。主宰了我们这个世界上的各种意识形态，包括对 立法指导思 想的影响 。 (-)解读消极自由 消极 自由是指不受别人的干涉和强制，这里的强制意 指：某些人故意在我本可以自由行动的范围内，对我横加干 涉n]。它是“免于??的自由”，关心的是“在什么样的限度 以内，某一个主体 (一个人或一群人)可以、或应当被允许、 做他所能做的事，或成为他所能成为的角色，而不受到别人 的干涉【9 ?强调 自由的维护，存在于排除干涉的“消极”目的 中 。 坚持消极 自由才是真正 自由观点的主要是古典自由主 义和新保守主义的学者，他们认为个人 自由应该有一个适 度的