经济法视野下的独立董事制度完善研究.pdfVIP

2012年第3期 华中师范大学学报(人文社会科学版) 2012年6月 A?????? J????a???f?H?a?h??g?N???a??U?i?e??i??(H??a?i?ie??a?d?S?cia??Scie?ce?) J??.? 2012 经 济 法 视 野 下 的 独 立 董 事 制 度 完 善 研 究 谭?袁 (中国人民 大学 法学院?北京100872) 摘 要?民 商 法 仍从 传 统 的 视角?将 独 立 董 事制 度 至 于公 司 内 部?视 作为 公 司 治理 的 一 种 方式?然 而?这种嵌入 式的 制度 设计 效果 并不 佳?其 仍是 希图 通过 公司 内部 的私主 体之 间的制衡 来加 强公 司的 监督?不 立足 于社会 利益 来重 构 独立 董 事制 度?该 制 度 之本 源 价 值终 将 难 以 得到 发挥?经 济法 主张 社会 本位 和国家 的适 度干 预?这不 仅契 合了独 立董 事制 度的 本质?而 且也 弥补 了传 统独 立董 事制 度设 计中所 存在 的私的不 足?独 立董 事 制 度 能否 发 挥 预期 效 应?主 要 取决 于能 否从 制度 构建 上保 障其独 立性?在经济 法理 念的 指导 下?欲确保 独立 董事 之独 立?必须 将其 选任 权外 置于 公 司?切 断 独 立 董 事 与 公 司 之 间 的 直 接 金 钱 联 系?规 定 独 立 董 事 最 低 的 任 职期 限?关 键词?经 济法?民 商法?独立 董事?选 任及 薪酬 一?独立董事制度产生的缘由及其实效考察 公 司是 资本 主义 发展 到一 定阶段 的产 物?它顺应 资本 主义 社 会化 大 生 产 的 要 求而 产 生?它 集 中了 资源?又 大大 降低 了 投 资 者 的 风险?在 推动 生 产力 发展 方面 发挥 了巨 大的 作用?以至 于马 克思 都如此 赞叹 到股 份公 司 制 度的 伟 大?假 如 必 须等 待 积累 去使 某些 单个 资本 增长 到能 够修建 铁路 的程 度?那 么恐 怕直 到今 天世 界上 还没 有铁路?但是?集中通 过股 份公 司转 瞬之 间就 把这 件事完 成了?然而?公 司制 度巨 大价 值本 身就 必然 意味着?若 公司 治理存 在缺 陷?其造成 的损 害亦 是巨 大的?如 果说 股份制 公司 的前 身???个 人企 业?合 伙企 业等 的经 营范围 局限 较小 的区 域 的 话?那 么?现 代 的 股 份公 司 则早 已超 出一 市?一省 甚 至 一 国 的 范围?其 对社 会 的影 响也 日 益 增 大?在 这 种 背 景 之 下?如 果 没 有 健全 的制 度支 持?那么?公 司给 社 会 造 成 的 损害 也 将难 以估 量?当 公司 经由股 东 大 会 中 心主 义?董事 会 中心 主义而 过渡到经 理层 中 心 主 义时 期 后?如 何加 强对 经理 层的 监 督 俨然 成 为 各 国 公 司 法面 临 的新 的巨 大挑 战?以 德 国 为代 表 的 大 陆 法 系国 家 采取 了双层 制公 司 治 理 结 构?设 监 事会 专 职 监 管?而 美国 等英 美法 系国 家 则 奉 行单 层 制的治 理 结构?引 进 独 立董 事 制 度?殊 途同 归?两 种 不 同治 理模 式各 有千 秋?其制度 构造 本身 取决 于本 国公 司股 权结 构?在英 美法系 国家?由 于董 事长 兼任公 司总裁?董 事兼 任公 司 高 管的 现 象 较 为 普 遍?从 而 导 致董事 会丧 失独立 性?其对 经理 层的 监督 也往往 流于形式?为 了加 强董事 会的 独立 性?独立 董事 制度被引进 公司 的治理 结构 之中?可 以说?双 层制下的监事 会与单层 制下的独 立董 事制 度?二者 在制度构建 上有 着共同 的目 的?那就 是加 强对 公司管 理层的监 督?我国 上市 公司治 理中 存在 着两 个突 出的 问题?一是一股 独大?上 市公 司 股 权 高 度 集中?少 数 大股东 控制 了公司?当 大股 东的 个人 私利 与公司 其他股东 的利 益 发 生 冲 突 时?就 会 凭 借 其 绝 对 控 股 地位?通 过关 联交 易?市场操 纵等 方式 盘剥 其他 股东?损害 中小 股东及 其他 利益 相关 者的 利益?二 是内部人 控制?由 于我 国大 多数 上市 公司 是由国 有企业改 制后 分离上 市的?所 以国 有企 业往 往成为 上市公司 的大 股东?而国 有股 主体 缺位 致使 其无法 对公司管 理层 进行有 效 的 监 督?中 小 股 东由 于 存 在搭便车的心 理而 无心 参与 公司 的治 理?从 而产 生内部人 控制问题?在 这种 背 景 下?中 国 证