试析中国近代商法利用本土资源的历史基础.pdfVIP

2011年 1O月 郧阳师范高等专科学校学报 Oct． 20ll 第3i卷第5期 JournalofYunyangTeachersCollege Vo1．3lNo．5 试析中国近代商法利用本土资源的历史基础 王海军 (华东政法大学，上海 200063) [摘 要]近代中国的法律变革中商事法律制度是非常具有代表性的，在制定以及商事司法实践中都有所 体现。但是单纯的法律移植并不能解决问题，对于私法性和民间性极强的商法必须考虑中国传统商业社会 以 及当时的商情。所以在制定和司法实践中都有对商法本土资源的利用，但是这些资源的利用必须符合两个条 件，即中国传统社会中存在商法的本土资源，以及当时利用这些资源的必要性。这样的务件也成为了中国近 代商法利用本土资源的历史基础 。 [关键词]近代商法；本土资源；历史基础 [doi]10．3969／j．issn．1008—6072．2011．05．019 [中图分类号3K257 [文献标识码]A [文章编号]1008--6072(2011)O5一O()8O—O5 一 、 问题 的提 出 二、中国商法本土资源存在 的历史客观 中国近代社 会是 以西方 冲击 的情况下 开始 中国历 史上 是 否存 在 商法 ，直 接 影 响到 中国 的，国际潮 流 以及 当时的时局 ，都要求 中国政府 进 近代 商法变 革过程 中是 否育本 土 资源在 立法 和司 行法 制改革 。首先提 上 日程 的就是 商法 ，由于 中 法 中进行利 用和参 照 问题 。如 果 否定 这 个命题 ，那 国传统社会 并不存在法典式 的商法 ，在法典 中也 么在 中国近代商事 立法 和 司法 过程 中就 不会存 在 没有 专 门的章节条 款 规定 ，所 以移植 外 国商法 就 利用 商法本 土 资源 的 问题 ，所 以对 这 个 问题 的阐 成 了必然 的选择 。然而 对 于商法这 个私 法性极 强 述是 必要 的 。商法 的本 土 资源 ，在 中 国古代 商法 的法 律制 度 ，完 全 移植 外 国法 必 定 不 能适 用 中 国 体 系呈现 了多元 化 的格 局下 ，不仅 包 括 国家制 定 商业社会 ，条文 的规 定不能为商人 所遵从 ，商事 纠 法 中有关商事法 律 规 范 的 内容 ，也包 括 商 人 阶层 纷 也不能得到很 好 的解决 ，这样 就会 造 成一 定 的 在长久 的商事活动 中形 成 的商事 习惯 ，以及在各 混 乱和不 安 。所 以要 制定符 合 国际法律 潮流也适 工商 行会 制定 的行 规 。这些 是 中 国传统 商法 中组 用于 中国商业 社会 的法 律 制度 ，以及 很好 解 决 国 成部 分 ，在 中国商业 社会 中 以不 同形 式存在 。据 内的商事 纠纷 ，就必定要考虑 中国的国情和商情 ， 相关研究证 明 ，晚清商事立 法前 ，中国不仅 有关 于 对一些 中国本土 的商法 资源进 行利用 ，也 只有这 票据 ．商事主体 、商事行为 、商事登记 、商业名称 、 样才可 以形成 一套 可 以运 行于 中国商业 社会 的法 商 业 账簿 、居 间 、仓 储 、运 输 以及 收徒 等 等西 法传 律制度 和纠纷 解决 机制 。 统 商事法 中规 定 的重 要 商事制 度 ，还 有独 具特色 中国近代 商法 的变革要利用本 土资源 ，一方 的河运习惯法 。口 同时 ，有商业 贸 易的活动 ，其 中 面就要 寻找