论宪法在香港特区的效力与适用.doc

PAGE  PAGE 23 论宪法在香港特区的效力和适用 北京大学宪法学博士，深圳大学宪政与人权研究中心兼任研究员宋小庄 深圳大学法学院硕士研究生潘亚鹏 【摘要】宪法是一国主权在法律上的最高体现。宪法效力是普遍的、整体的、不可分割的。从法律规范、法律性质、法律制定主体等方面分析，可知宪法和全国性法律在香港特区具有完全的效力。但宪法效力不等同于宪法的适用，全国性法律的效力也不等同于全国性法律的适用。在整体层面，宪法是适用于香港特区的，在具体层面，宪法的某些条文不具体适用于香港特区。宪法在香港特区的适用要遵循“一国两制”原则。全国性法律在香港特区的适用受到香港基本法的约束。理清宪法在香港特区的效力及适用问题，有利于维护宪法的权威，有益于更好推动和实现“一国两制”的成功，有助于解决香港回归以来悬而未决的问题。 【关键词】 宪法效力 宪法适用 主权 前言 “一国两制”的前提和基础是一国，中国是单一制国家，单一制国家所谓一国者，一个主权、一部宪法、一个中央政府。宪法是国家的根本大法，也是基本法的制定依据和效力渊源。然而，宪法在香港特区的效力和适用问题一直众说纷纭，有人主张宪法在特区没有效力，不能在特区适用；有人主张宪法只有第三十一条对香港特区有效力，其他都不适用于香港特区；有人主张宪法部分不适用于香港特区故宪法于特区只有部分效力；亦有人主张宪法整体上适用于香港特区，具体完全不适用于香港特区的。上述说法，要么观点显然错误，要么就是论证不足或存在缺陷而缺乏说服力。理论上的争论尚且如此，遑论实践。香港回归以来的种种事实表明，宪法尚未在香港特区树立其作为一国具有最高法律效力的根本大法应有的权威地位。自香港回归以来，“一国两制”取得成功，有目共睹。但也不可否认，实践中很多问题尚未解决，争议颇多，“一国两制”之路，并非一帆风顺。“求木之长者，必固其根本；欲流之远者，必浚其泉源” 魏征：《谏太宗十思疏》，《旧唐书·魏征传》。 ，一些最具根本性的问题从理论上得到解决，是“一国两制”顺利前进发展的基础。宪法在香港特区之效力和适用问题，乃是最为关键的问题之一，明晰宪法在香港特区的地位，是正确认识“一国两制”的本质和理顺中央与香港特区关系关键所在。 一、宪法在香港特区效力 什么是法律效力？1946年凯尔森（Hans Kelsen）在其名著《法与国家的一般理论》（General?Theory?of? Law?and?State）提出法的属时（temporal）、属地（territorial）、属事（material）和属人（personal）效力的观点，1952年他在名著《国际法原理》（Principles of International Law）中还提出国际法也有属地、属人、属事（物）、属时四个效力，这个原理既适用于国内法，也适用于国际法。“法律效力是法律在时间、地域、对象、事项四个维度中所具有的国家强制作用力。” 张根大：《论法律效力》，载《法学研究》1998年第二期。 何谓宪法效力呢？依据法律效力的这个定义，可以把宪法效力界定为:宪法的法律强制性和约束力，是宪法作为国家根本大法在属时、属地、属人或属事诸维度中的国家强制作用力。宪法的效力是宪法作为国家根本大法对整个国家生活和社会生活进行调整所具有的最高法律效力,它体现为权威的最高性、覆盖面的广泛性和作用的原则性。 董和平：《宪法规范若干问题研究》，载《当代法学》，1998年第4期。 宪法的最高法律效力主要体现于：宪法是国家法律体系的核心，其他任何形式的法律都必须基于宪法产生，符合宪法要求，并不得同宪法相抵触；宪法是一切国家机关、社会团体和公民的最高行为准则。鉴于宪法效力主要是从宏观上与整体上来把握的，宪法效力不同于宪法规范的效力和宪法条文的效力。宪法规范的效力是指宪法规范作为一种行为规则所具有的具体约束力，它具有作用范围的特定性和作用方式的具体性。宪法效力及于香港特区的主要理由是： （一）从宪法本身的规定来看，宪法效力当然及于香港特区。宪法序言载明：本宪法以法律的形式确认了中国各族人民奋斗的成果，规定了国家的根本制度和根本任务，是国家的根本法，具有最高的法律效力。全国各族人民、一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织，都必须以宪法为根本的活动准则，并且负有维护宪法尊严、保证宪法实施的职责。由此可见，宪法效力是及于包括香港特区在内的全中国的领土范围内的，如果我们承认中华人民共和国只有一部宪法，那就不能否认宪法在中国的每一寸领土都有着普遍的和最高的法律效力。香港特区作为中国领土不可分割的一部分，作为中国的一个地方行政区域，当然处于宪法效力范围之内。宪法的这种自我授权，即自我认定为根本法并具有最高效力，这在现代宪法中并不鲜见。在现代宪政体制中，随着宪政价值的