探析公法的私法化以行政法为视角.pdfVIP

·法治政府· 探求 2014 年第 3 期（新 158 期·总 221 期） 探析公法的私法化：以行政法为视角 口田喜清（中国社会科学院法学研究所，北京 100720) ［摘要］ 公法私法化是传统的公法与私法的二元区分从近代社会向现代社会转变过程 中出现的一种新趋势，是公法与私法之间相互渗透、相互融合的必然产物。公法私法化的 产生有其深层的法律价值观和政治经济制度上的原因。在公法的私法化潮流中，出现了 私法原则引人公法关系和公益事业的私营化管理，这种现象的出现反映了现代政府行使 经济管理职能手段的多样化，它的理论基础仍然以坚持公法与私法的划分为前提，但同时 肯定了私法对公法的渗透、私法原则对公法原则的影响。正是这种意义上的“融合”、“渗 透”，反映了社会关系的复杂化以及由此带来的法律调整手段的多样化。行政法作为公法 的典型代表，私法化的表现最为明显。 ［关键词］公法；私法；公共行政改革；公法私法化 ［中圄分类号］ D90 ［文献标识码］ A ［文章编号］ 1003-8744(2014)03-003争--07 公法私法化的出现是社会变迁、国家 关系。需要指出的是，这里的“公法”是从 进步、法律制度发展到一定历史阶段的产 调整领域上说的，即公共管理领域的法律 物，是公法与私法相互联系、相互发展的一 关系；“私法化”是从调整方式、方法上说 种新趋势，也是人类法治文明的重要体 的，即平等协商的法律手段。川实际上，公 现。所谓的“公法私法化”，就是传统的私 法私法化的现象是国家在加强对社会的全 法调整方式被引人到公法领域，公法领域 面干预职能实践中出现了一系列问题之后 的法律越来越多地受到了私法的影响。换 重新进行反思、总结和调整的产物，是国家 句话说，公法的私法化就是国家在公共行 公共管理职能的重新定位。行政法作为公 政管理过程中突破了传统的公法与私法界 法的典型代表，私法化的表现最为突出，出 限，私法原则融入到公法领域并规范公法 现了从国家管制到意思自治，从命令服从 收稿日期： 2014-2-21 作者简介：田喜清（ 1983一），女，中国社会科学院法学研究所博士后研究人员，主要研究方向为 法社会学。 39 探析公法的私法化：以行政法为视角 2014 年第 3 期 到协商参与，从刚性管理到柔性指导的逐渐转 （一）新自由主义思潮的出现 化。呻 新自由主义思潮盛行于 20 世纪 30 年代，