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社会科学 2014 年第 4 期 朱淑丽:比较法学中的反法条主义进路 比较法学中的反法条主义进路 朱淑丽 摘 要:在关于法律本质的认识、比较法学的追求目标和研究方法之间存在着一种 内在联系，它们共同构成比较法学的研究范式。后者是学术大气候的产物，带有明显的 以非法律学科为导向的色彩。以比较法学研究范式的动态变化为线索，可以发现，在该 学科的发展史上始终贯穿着一条清晰的反法条主义进路:首先，概念法学和法律实证主 义联手形成的极端形式主义传统成为这条进路的起点;其次，为了谋求专业化和独立学 科的地位，比较法学者先后以社会学和人文学科为导向发起两次反法条主义运动。这条 进路日益突出了比较法学作为一门理论性学科的维度，而减弱了它作为一门实践性学科 的特质，结果造成该学科在理论和实践之间出现分裂。 关键词:反法条主义;功能主义;批判性比较;文化比较 中图分类号: D903 文献标识码 :A 文章编号: 0257δ833(2014)04 拍99-11 作者简介:朱淑丽，上海社会科学院政治与公共管理研究所副研究员 (上海 2(削20) 一、导言 如何对具体的法律规范和制度进行比较，是比较法学的中心议题。该学科的方法论正是在探 讨这个议题的过程中逐步建立起来的。每一种方法论实际上都立足于对法律本质的特定理解，并 且服务于它所追求的时代目标。于是，在关于法律本质的认识、比较法学的追求目标和研究方法 之间存在着一种内在联系，它们共同构成比较法学的研究范式。后者是学术大气候的产物，带有 明显的以非法律学科为导向的色彩。以比较法学研究范式的动态变化为线索，可以发现，在该学 科的发展史上始终贯穿着一条清晰的反法条主义进路。比较法学就是沿着这条进路逐渐孕育成 型，并呈现出今天的发展形态和格局。 法条主义亦被称为法律形式主义也，它不是特??某种方法或学派，而是泛指这样一种法 律观念或思想倾向，即强调逻辑方法在司法过程中的重要性。这种观念反映在实体法层面，就是 收稿日期: 2014也 -10 ① 法律形式主义尽管备受责难，却没有一个确切的定义。按照马克斯·韦伯对法律的区分，形式是指使用法 内标准 (即内在于法律制度中的决策标准); ..实质是指使用法外标准，如诉诸道德、宗教或伦理的裁判。形 式主义强调法律与政治的区分，其核心是形式优于实质，它不直接评估法律判决的实质价值，而是首先解释法律关系 的内在组织原则。批评者视其为法律形式能够脱离它们的社会背景而被理解的教条为它不能够理解它所表明 的具体社会现实。 99 社会科学 2014 年第 4 期 朱淑丽:比较法学中的反法条主义进路 (程度不同地)视法律为一个逻辑自足的概念体系，其基本要素是机械的演绎推理和封闭的规则 体系，旨在以形式推理的严谨性来确保判决结果的实际准确性①。据此，每个国家的法律体系就 是一个由国家疆域划定的自给自足和封闭的系统。法条主义由此与法律的本土化和民族化观念相 关联，显然不利于进行法律制度间的交流和比较。因此，破除法条主义观念就成为现代比较法学 的题中之义，动力来自它对专业化和独立学科地位的追求。 然而，受制于某些因素，比较法学中的反法条主义并不是一次性完成的，而是表现出一定的 渐进性。若以研究范式为分析工具，可以把整个反法条主义进程大致分为两个阶段一一以 社会学为导向的反法条主义和以人文学科(或后现代理论)为导向的反法条主义。每个阶段都 把它之前的发展状态作为反对对象，力图消除其中包含的法条主义因素。这个过程表现为一个法 条主义程度逐渐递减和非法条主义程度逐渐递增的连续谱，这个连续谱就是本