第二场次-山本的.pdfVIP

「公私協力（PPP ）法制」國際學術研討會 17 ＊ 日本公私協力之動向與課題 山本隆司/日本國立東京大學法學部教授 壹、公私協力之概念 一、公私協力－促使公法學反省之概念－ 公私協力成為當今各國公法學流行之主題，其理由何在？實際上公私協力進 展之契機，在於要求行政、財政改革（即行政組織瘦身、行政成本削減、規制緩 和、利用民間活力與市場原理）之政治動向。與各式各樣之行政、財政改革口號 相比較，公私協力則促使自根本重新檢討公法學之一般理論框架。而且，以公私 協力為關鍵詞，能從更廣闊之視野評價行政、財政改革動向，而對此動向課予一 定條件與界限。因促使反省之功能如此之大，故公私協力成為公法學中之流行。 首先，本文簡單說明公私協力之概念，以使報告之對象明確（壹），其次， 以近年進行修法之領域為中心，概觀日本公私協力之現象（貳），而後，回溯至 形成行政法基礎之憲法原理，檢討對公私協力同時賦予根據且予以統制之法理 （參），最後，從法學觀點提出有關公私協力今後應檢討之課題（肆）。 二、程序過程中之公私協力 本報告將公私協力理解如下： 「公組織對私主體委以下列事項有關之任務與 責任：（1）關於諸利益之衡量或財貨、服務分配之決定，或執行、實現此決定； 或是，（2）為準備公組織作成此決定，或作為公組織不作此決定之替代，收集、 形成、提示有關自己利益以外利益之資訊」。以下就此理解，補充說明數點1 。 ＊ 本文為整理拙文「日本における公私協働」稲葉馨＝亘理格編『藤田宙靖博士東北大学退職記 念 行政法の思考様式』(青林書院、2008 年)171 頁以下之要點。就判例、文獻之註腳，基本 上請參照該論文；在本文之註腳中，以新文獻為中心，僅揭出該論文未記載之判例與文獻。 1 對此，參照紙野健二「協働の観念と定義の公法学的検討」法政論集 225 号(2008 年)11 頁以下。 該論文，採取「直接接受實際上被視為協力之內容，而廣泛掌握之方法」，將公私協力定義為： 「(1)主體之複數性，(2)公共目的之共有性，(3)相互協力，由此三個因素構成之現象。從此等 被抽象化之定義，能導出何種法理論，仍待進一步展開。該論文中，紙野教授之以下見解，具 有重要意義：「在非國家方面存在住民、市民、事業者、NPO 等主體，各此等主體均有其固 有之存在目的，對統治團體之地位亦不同，故若將此等主體僅概括為協力之相對人，則欠缺妥 當性」（14 頁），而且，「國家，以縮小其參與領域之政策為前提要件，其任務與負責之主 體，從國家幾乎單方向地流動到非國家，在此潮流下理解公私協力，一方面強調其新鮮性與正 當性，另一方面不在乎社會中多樣存在且應擴張之連攜或連帶之諸契機，此種態度至少欠缺均 18 （一）公組織與私主體之區分 第一，由上述理解，國家、地方公共團體及其他自治組織等公組織，與包含 個人之私主體予以區分，以此為前提。即使謂之公私協力，基於法之理由不得放 棄此區分，且正因為係公私協力，基於政策理由亦不得放棄之。亦即，憲法上應 區分需要民主正當化之組織與享受基本人權之主體。而且，公私協力之政策目標 正在於，公組織持續性地眺望整個行政領域，扮演以整合性、一貫性實現公益之 功能，私主體則將實驗、試行與多樣性、競爭之因素引進公益之實現過程，而將 此等不同因素適當地複合起來，更好地實現公益。 （二）財貨、服務供給有關之公私協力與衡量、分配之公私協力 第二，在此欲作為公私協力之問題而討論者，並非公組織與私主體應如何分 擔社會中特定財貨或服務之供給（例如，電信通訊服務、福祉服務），而係應如 何分擔衡量或分配之決定過程。此乃因為，雖前者亦為公法學之問題，然後者方 為直接涉及公法學基礎及全體之問題。也是因為，公私協力被稱讚時，後者之問 題常被掩蔽。 （三）與行政過程論之關係 第三，檢討對象不限於私主體進行決定之本身或實現決定之事實行為之情形 2 （上開（１）） 。私人事業者所為之環境評估，或因立法機