正当程序和宪法权威.docVIP

　　正当程序和宪法权威 「中文摘要」正当程序是英美法系的一条重要的宪法原则；程序的正当性包含的价值是程序的中立、理性、排他、可操作、平等参与、自治、及时终结和公开；通过正当程序达到宪法的至信、至尊、至上从而实现宪法权威。 　　「关 键 词」正当程序/程序价值/宪法权威 　　 法律 的正当程序（Due process of La. 　第三，程序 法律 行为的及时终结性。　　对程序法律主体而言，程序是对程序法律行为的时序性要求。它包含的要求是：有对程序法律行为完成的时间的明确要求，人们通常要么指责法律程序草率，要么指责程序主持者久拖不办就从反面指出了及时的价值；通过法律程序产生一项终结性的程序结果，该结果不能够被随意推翻，对该结果的修正必须通过启动另一个法律程序来进行。 　　第四，程序法律的公开、透明性。 　　这是对程序法律本身的要求。 现代 法治原则的 发展 要求统治者以公布的成文法来进行统治，它要求：程序法律必须公布，这是程序法治的要求。对程序法律主体而言，公开的程序规则的存在是他们规划行为、预见结果的依据；程序法律对程序过程本身透明提出明确要求，即法律程序诸要素为公众知晓。它的对立面直接指向“黑箱操作”，如在刑事审判中表现出的秘密审判。 　　上述现代法律程序的“正当性”包含的程序性价值形态应当具有普遍性。它可以构成判断不同程序规则合理性的基本依据。当然，由于 社会 条件和程序目的不同，程序性价值形态有不同的表现形式，如“程序中立性”从宪政程序的角度看意味着裁判者独立于其它的机构，在西方是司法独立，在我国被称为司法机关依法独立行使职权。从诉讼程序上看，“利益无涉”就是回避制度。 　　三、通过正当法律程序树立宪法权威 　　（一）宪法权威的基本含义 　　法律的权威性主要是指法的不可违背性。法律权威是对法律在国家和社会管理过程中的地位和作用所作出的判断，是法律的外在强制力和内在说服力得到普遍的支持与服从[4]（第85页）。综合近年来我国学者对法律权威的讨论，笔者认为，法律权威的含义主要有：（1）法律至上。指法律地位的最高性，对法律的普遍服从是法律权威的根本 内容 。（2）法律至尊。法律是由国家制定或认可的一种规范体系，具有国家强制性。这种规范是神圣的，也是不可侵犯的。（3）法律至信。就法律权威的渊源而言，惟有人们对法律的信任与信仰才有法律权威，法律权威需要法律信仰的支持。 　　宪法在一国法律体系中居于根本法的地位，是“法律的法律”。宪法权威就是宪法具有最高法律效力，与宪法相抵触的法律、法规以及其它规范性法律文件无效等。这是对宪法权威的一般解释。但是，由于宪法的根本法的地位和民主宪政的复杂性，决定了宪法权威还有着特殊含义。 　　第一，宪法是评价其它实在法的最高标准。 　　这是将宪法作为实在法，来 分析 宪法在法律体系中间的地位与作用。它指宪法的效力高于一般的法律，是法律得以制定和实施的基础，是法律与秩序产生的一个前提。美国联邦最高法院法官马歇尔在1803年的“马伯里诉麦迪逊”案中提出“违宪的法律不是法律”。这是一般意义上的宪法权威，或称为法律的权威渊源。由于法律体系中存在的位阶差异，宪法居于最高层次，它是判断其它法律的“合法性”依据。 　　第二，宪法作为实在法本身的权威来源，或者评价宪法的权威依据。 　　社会规范之所以被奉为权威是因为它以合法性为基础；法律规范之所以被奉为权威是因为它来自于宪法。宪法规范被奉为权威是因为什么呢？宪法产生于西方的法律文化的土壤之中。在西 方法 学史中， 自然 法学说有着悠久的传统。自然法思想为我们服从法律作出了合乎道义的解释，即法律应该是以理服人的规范。服从法律的原因就在于这些规定在某种意义上乃是我们应该和必须作的。因此从自然法与实在法的关系的角度来看待宪法权威 问题 ，就有以下观点： 　　（1）宪法权威的国家性。 　　法律是出自于国家的规范，有了法律然后有秩序、安全，而秩序与安全是人类和平满足的条件。服从宪法就是服从国家强制力。戴雪在《英宪精义》中 总结 英联邦有一条公认的法律规则就是“巴里门主权”即“议会主权”。主张权威主义的霍布斯也认为，服从是人类的习惯，恐惧是服从国家与法律的动机，黑格尔的精神 哲学 就是把国家看做是“伦理有机体”，是“伦理理念的现实”。国家是全体，全体应该先于部分，国家重于个人，国家发展到君主立宪制，乃是现代的成就[5]（第253页）。因此，宪法的权威基础是国家权力即国家强制力。 　　（2）宪法权威的道德性。 　　法律的权威无疑来自法律的公正品格，来自于对人的道德权利（应有人权）的确认。自然法在资产阶级民主革命时期被理解为“天赋人权”。这种观点在18、19世纪的西欧普遍流行，它否认法律仅仅是以国家主权为后盾的，否认“权大于法”。宪法并不当然享有道义上的权威，但宪法必须建立