契约效力与国家强制——以利益的冲突与保护为视角.pdfVIP

2∞8 年4 月 i1ÍJ:á tU在学报 Apr. ， 2ω8 Joumal of SWUPL v01. 10 No.2 第 10 卷第2 期 文章编号:1ω1 -23θ7(2008)02 世α)()3 -08 .噩噩噩噩 契约效力与国家强制 一一以利益的冲突与保护为视角 马东1 ，李志忠2 (1.山东法官学院，山东济南 250100;2. 济南市中级人民法院山东济南 250013 ) 摘 要:民法从近代走到现代，国家强制与契约效力的关系变得越来越复4号，成为民法 与行政法领域研究的…个难点。管制性强制规范所蕴含的国家利益、社会利益及公共利益 有着不同的品性，强制性规范产生的埠由无非是为衡量与解决这些利益与个人利益的冲 突，由此决定了以不同利益为目的的管制性强制规，范在句意思自治发生冲突时可能产生不 同的法律后果。在社会利益、公共利益及国家利益有替代保护的可能的情况下，应当感可 能地承认契约的私法效力，应当在最小的限度内承认必堵对和法的限制。 关键调:契约效力;管制性强制规范;罔家利益;社会利益;公共利益 中图分类号:DF575 文献标识码:A 民法从近代走到现代，槛瞒于罗冯法井盛行于 剧为意思自治侵把公法秩序、社会法秩序就简单适 近代的私法与公法渔渭分明的界线似乎已被颠覆， 用公法、社会法优位于私法的理念阳判私法自治无 所有权开始受到限制，契约自由不再绝对，私法公 效，这将会侵害也法主体的利益，3毫不利于我国私 法秩序的构建、私法理念的培养，不利于转型期市 法化、公法私法化无论在理论上还是实务上似乎已 场经济的建设。为此，本文将从关攒私法自治的强 成为无法避免的历史潮流。具体到制度、规班的层 制性规拖着手，同时运用日的法学的方法，试图探 面，作为私法自治集中体现的契约效力的诊断也已 索我国契约法上关于私法自治违反强制性规定时 经从内部走向外部，各罔契约法都类似地规定当事 的效力问题的制度设计。 人的契约行为不得损害社会利益，不得损害罔家利 益，不得违反法律、行政法规的强制性规定。我回 一、利益的分化与管制性强制规范的产生 《合间法》第52 条对此也作了明确的规定，并且，无 论在理论上还是在实务界通说认为，凡违反法律、 行政法规强制性规定者即为无放。现代社会关系 (一)民法从近代到现代的发展一一以利始分 化为视角 捞繁复杂，利益主体及其内容也极其多样化，如果 近代民法在公法、私法完金分离的那构下，以 个人主义为幕础，媒尚个人理性，在整个市民社会 收稿日期:2ω7 -11 咖 15 内部不存在社会利益，而只有个人利菇，并进而认 作者简介:马东(1976 -).舅，山东新寨人，山东法官学院讲 为个人利益的达致就是整个社会的描祉。在契约 师，法学硕士;李志忠(1963 而) ，舅，山东青州人，山东省济南市中