统一民法典之探索欧盟与中国之比较.pdfVIP

⑩清华法学::1!忧?如d 统一民法典之探索:欧盟与中国之比较 〔德〕文德浩* 霍寅生译树 摘 要 欧盟的民法法典化运动发端于学术界的各种研究，欧盟委员会则通过各种指令、授权来 推动此进程;中国的民法法典化可以追溯到清末，直至最近的《侵权责任法》生效。欧盟与中国在组 织结构、立法效力上存在着根本性的差异，然而其在立法主题与时间表、学者发挥的领导地位、各种 法系学说的争鸣、比较法的地位，以及法律重述与立法路径等方面都存在惊人的一致。中国具有单一 国家的优势，而且国内质疑法典化的力量较弱，也更易于接受立法变革，加之其特有的律、例 立法技术更为实用，最高法院拥有较大权力，这种种优势都奠定了中国民法法典化的基础。 关键词民法典欧盟中国 今天我们所处的是一个私法去法典化的时代，还是私法法典化且再法典化的 时代，对此依然众论纷纷。而且很可能并不存在唯一的答案。相反，我们可以在不同层面、不 同法域的不同私法中，发现不同的趋势。至少在欧洲共同体和中国层面，最近的发展表明，统 一民法典的构想正在获得愈来愈多的支持。这使得二者的比较更有意义。 一、背景 (一)欧洲和法 就欧洲而言，缔造统一欧洲私法规则之设想首先发端于学术界。 1.学术层面 早在20 世纪80 年代和90 年代，兰道委员会(Lando Commission) 便起草了欧洲合同法 ... (德〕文德浩(Prof. Dr. Christiane C. Wend伽rst) ，现任奥地利维也纳大学法学院教授，曾任德国哥廷根大 学法学院教授、南京大学一哥廷根大学中德法学研究所德方所长。 程寅生，清华大学法学院民商法学硕士研究生。译文曾经韩世远教授审闹。 .7. @清华法学却叫第4 期 原则 ( PECL)( 1 ) ，为今天的欧洲合同法奠定了主要的基础。这一套原则不仅旨在尽可能准确的 重述各成员国(包括英国与爱尔兰)合同法的共同本质，而且在于形成一个为更多成员国所接受 的法律文本。克里斯蒂安·冯·巴尔 (Christian von Bar) 主持的欧洲民法典研究小组 (Study Group on a European Civil Code)( 2 )已经承担起以上工作〔幻，并正在准备出版欧洲法原则 (PEL) ，修订欧洲合同法原则，而且他们已经迈得更远:正如其项目名称所显示的，他们的目 标在于为欧洲民法典，同时也可能为欧洲商法典起草一份蓝图，虽然这个目标在近几年经常遭 到否定J 4) 另外，还有其他许多竞争性研究项目正在开展，呈现方法论和日程表上的多样 性。( 5 )例如在合同法领域，欧洲私法律师协会 (Academy of European Private La町ers) 于2∞1 年即提出了一份《欧洲合同法典》第一草案J 6) 法国最近的一个倡议，由法国法律文化之友、 昂利·伽比当协会 (Asωciation Henri Capitant des Amis de la Culture Juridique Françai能)与比较法 协会 (Sociét岳出 l唔slation comparée) 合作完成，他们于细7 年向欧盟委员会提交了合同法的共同 原则( 7 )以及合同法的共同术语体系J 8) 欧洲保险合同法重述项目小组 (Restatement of European Insurance Contract Law) 则起草并发表了欧洲保险法原则 (PEICL) 0(9) 而共同 ( 1) See Ole Lando/Hugh Beale (e也)， Principles 01 European Contract ÚL