我国《商法通则》立法中的几个问题.pdfVIP

JOURNAL OF NANJING UNlVERSITY (刷刷利町， Hurnaniti幽幽x1Soc明1 Sci刷刷) NQl , 2(朋 ·当代经济法学研究· :E持人诺:在中现法学会商法学研究会的旅动下，商法学界形成了关于我国《商法i!则》立法 的研究鹅湖。为使立法准备工作得以顺利推选，商法学JIt有必妥通过斗争门研究，在对立法体系进 行理论构建前就相关基础理论问题达成基本共识。本期所刊出的这两篇文章Jlp 111 绕该主题而展 开。《我鸥〈商法ii别〉立法中的几个问越〉一义选择了《商法通则〉立法时必须优先解决的几个安 要问题加以闲梯。笔者认为，应以商行为为中心来构建我鸥《商法i!别》的立法体系，并在立法中 对商法基本原则与法律渊源予以确认，从而为我爵的商事立法与司法奠定坚实的理论.1.础。《论 商法理念的内涵及其适用价位》卢义创造性地对商法理念作了明确的界定，并对Jt.内在价位作了 .较为清晰的揭示。笔者认为，可以将商法理念类型化概括为:强化私法自治、经营自由、保护营利、 加爱责任。这些整理念不仅应成为《商法通则〉立法时的基本指导思想，而且还应明确界定其肉汤， 优其在司法实践中得到自觉运用。 我国《商法通则》立法中的几个问题 范健 (南京大学法学院，南京 210093 ) 摘 要:经过多年探索，我国商法学界基本达成了制定《商法通则》的共识，并启动了相关的基 础研究工作。但在相关基础研究尚显不足的背景下，不少学者在进行《商法通则〉的体系构建时还 存在不少认识上的误区。因此，我们有必要对《商法通则》立法时必须优先解决的以下几个问题加 以阐释:商法的立法模式、《商法通则》的立法体系、《商法通则》所应遵循的基本原则、《商法通则〉 所应确立的法律渊源。鉴于我国商法体系所存在的内在缺陷，我回应制定形式商法，尽管《商法通 则〉未必是我国形式商法的唯…选择，但确实不失为一种现实选择;同时，我们应以商行为为中心 来构建我国《商法通则》的立法体系，并在立法中对商法基本原则与法律渊源予以确认，从而使其 能担负其总纲性商法规戒立法所应用的使命。 关键诩:立法模式;立法体系;荔本原则:商法渊源 近年来，为推功我国形式商法的制定，我国商法学界对商法立法模式与立法体系的研究倾注 了极大的热情，许多学者致力于该项研究并取得了令人瞩目的成果。①在基本达成制定我国《商 怯通则》共识的情况下，中罔法学会商法学研究会i1!.启动了从理论上构建我国《商能通则》立法 体系的研究工作。为使该项立法准备工作得以有效展开，我们必须从宏观上就有关问题进行深 入研究，以便为后矮的理论研究与立法文本建议稿的设计提供必耍的理论基础。该项研究涉及 多个问题，在此无法以一篇论文的篇幅一一论述，故笔者选择了其中几个囊要问题加以阐释。 ①参见赵旭东:((商法通则〉立法的法埋葬E础与现实根据)，付林大学社会科学学报)2刷年第2 期。 48 。 范 一、商法的立法模式 健 我罔实践中所采行的民商不分的棍合立法模式，…定程度上适应了民法商法化与商 则 瀚 浩 商 《 朋 我 法民法化的立法体系变革潮流。①就此而言，由我国首创的将民法典简化为《民法通则}，并将 大最商法规