商法强制性规范的历史流变.pdfVIP

烟台大学学报(哲学社会科学服) Vo l. 24 N口. 1 第M警第1 期 2011 年 1 月 Joumal of Yantai Univer咀ity (Philosophy and Social Science) Jan. , 2011 商法强制性规范的历史流变 张强 (复旦大学法学院，上海2ω438) [摘 要]商法强制性规植的发展大致经历了四个主要阶段。罗马万民法时期，私法中的强制性规范主要是 民法规班阳非商法规施。中世纪商法的强制性规视才三要是针对商行为的构成性规搅和教会法影响下的商业伦理 道德规范。近现代商法中的强制性规范由于从习惯法到制定法的转型，而扩展到商主体法领域。当代商法 的强制性规范因为商法公法化运动，形成了私法属性的强制性现施与公法属性的强制性，规泡共生的状态。 {关键词]商法;强制性规范;商付为:商主体;历史观 [中朋分类号] D923 [文献标识码] A [文章编号] 1002-3194(2011 )01 咽36-07 所以说，对于商怯法律规范的研究，而非商植·法 一、罗马法时代的商法强制性规范 律体系的研究，还是以罗马陆作为时间越点更为合 商法作为独立的法律部门形成于中世纪，这种 理。而且，要总结出罗马讼中陶法规袍的特点，就必 观点已经得到学界普础的认可。但是从法律规范的 须与民法规施进行对比、参照式的研究，因为此时的 掘头来辛苦，也有很多学者主张商法应追溯到罗马法 商法规程是民商合一下的商出规施。何勤华教授指 中的万民法。叶林教授认为，在罗马社会，不具有市 出，共和国后期的7í 民法中有很多便是地中梅情岸 民资格的人可以从事各种商业活动，商人的争议交 各地区公认的调辑商事情动的法律规施，但这些是规 由商人行会自行解决。国家裁判机关只处理具有市 范未形成独立的法律部门，还附属于民法之中，尚未 民资格的人们之间的纠份。这样，对于大最不具备 究全商法化。一幌契约的规则并性有被自觉地慨;在 市民资格的商人来说，相关争议就被排斥在法院管 化;虽然人们对它们加以分挠，但却没有按照一般原 辖权以外。在这个特殊的历史时期，与其说私怯包 则使它们明确地相互联系并对它们进行分析。⑥下 括民法与南法，真不如说存在两个不间的私法领城: 面，我们就以具体实例分析强制性规洒在罗马私峙 …个是借助国家公权力实现的私法陆域，即后来发 中的应用，这其中既渺及民事规范也渺及商事规稽。 展成为民法的市民法，另一个是借助私人或者民间 我们以消费借贷为例来考解这…时期的私法强 力最实现的私法，即万民法。④江平教授也认为，万 制性规涩。接照章主梵得的定义，消费借贷是一种单 民陆是在各个不同民族的人民扩大交往、扩大贸易