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建筑工程配属施工合同问题探讨 目前，我国建筑法律法规里面，对于配属这个问题并没有确切的命名，它作为一个名词出现在建筑工程承包合同里面，实质是上在建筑行业内部一个约定成俗的称呼，在司法实践过程中，法官往往根据建筑合同的实际内容和双方的履行方式，将配属合同具体归类为：分包、非法分包、转包和挂靠，而依据我国现行的建筑法，只有总包和分包合同是受法律保护的。 自上世纪九十年代以来，国家对固定资产投资的规模越来越大，建筑行业的规模也越来越大，建筑纠纷也越来越多，国家对建筑行业的管理越来越严格。于是在一些建筑配属案件纠纷中，司法人员对于配属的认定不；同时，我们在签订此类合同的过程中，也确实存在着许多的问题。为避免公司以后类似的案件发生，我有必要对这个问题进行详细的阐释和分析。 一、分包类建筑工程合同 1、建筑工程分包合同的定义：分包所谓分包，是相对与总包而言的，是指总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，将自己承包的部分工作交由第三人完成，第三人就完成的工作成果与总承包人或勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任的建筑工程合同。 依据我国建筑法第二十九条第一、二款的规定：“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位，但是除总包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成”；“建筑工程总承包单位按照总承包合同约定对建设单位负责；分包单位按分包合同的约定对总承包单位负责，总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位程度那连带责任”；“禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位，禁止反报单位将其分包的工程再分包”。由此我们可以看出，合理的分包是受法律认可和保护的。 2、关于合法分包与非法分包的认定。对于一个分包合同，我们如何来认定是合法还是非法呢？我认为应该从以下几个方面来认定： A、分包的内容是否在总包合同中有约定；有约定的，属于合法分包，对于没有约定的，分包是否征得了发包人的同意；如果发包人同意，就是合法分包，否则就是非法分包。 B、分包单位是否具备相应的资质条件，如果分包单位不具备相应的资质条件，那么与之签订的分包合同就属于非法分包合同。队伍管理处要严格把关，对于不具备相应资质的队伍，无论对方提出的管理费有多高，也要将其拒之门外。 C、分包单位是否将分包到的工程再分包。如果分包单位将分包到的工程再分包，无论是否得到建设单位和总包单位的同意，都属于非法分包。 D、分包工程的内容是不是工程的主体部分。如果分包的工程内容属于工程的主体部分，即使征得了建设单位的同意也属于非法分包。因为建筑工程的主体部分技术含量大、质量要求高，往往需要施工单位具备雄厚的技术力量，因此合同法第272条第三款也明确的规定：“建筑工程主体结构的施工必须有承包人自行完成。” 当然，在实际的施工过程中，也并非如此的绝对，对于有些量非常的小，但是技术要求非常专业的工程，例如金属容器的气密性实验、压力实验、工艺设备安装调试或结构调整，计算机信息系统的安装和调试，我认为可以根据实际情况灵活处理。 3、分包合同中总包单位和分包单位的责任。 目前，在我们经手的许多案件中，由于配属合同签订的不规范或者对于合同双方的权利义务约定不是很明确，很容易使得很多本来是分包合同案件最后变成了转包或非法分包合同案件（列举具体的案例），主要原因是合同中对于总包和分包单位的权利和义务缺乏明确的决定。配属合同中只约定收取一定数量的管理费，对于许多应该实际履行的义务没有明确的列出来，给法官造成误解。为此，我呼吁在以后的分包合同中应该将总包单位和分包单位的义务明确的列出来。那么在分包合同中，总包单位和分包单位应该各自承担那些义务呢？ 总包单位的义务： A、编制施工组织设计，全面负责施工进度、工程质量、施工技术和安全生产管理等工作。 B、按合同或者协议约定的时间，向分包单位提供建筑材料、构配件、施工机具以及运输条件等。 C、统一向发包单位领取工程技术资料和施工图纸，按时提供给分包单位，属于安装工程和特殊专业工程的技术资料和施工图纸，经发包人同意，也可以委托分包单位直接向发包单位领取。 D、按照合同约定统筹安排分包单位的生产生活临时设施。 E、参加分包工程的质量检查和竣工验收。 F、统一组织分包单位编制工程预算和决算，坚决杜绝和严防分包单位不经总包单位同意，直接向建设单位包预决算的情况。对于按形象进度付款的，要按时让分包人报送进度计划，项目经理要监督进度实施情况，严格按进度付款。 我特别强调的是第六条，在施工过程中，有些不法分包单位通过贿赂建设单位领导或其他不正当的手段，未经总包单位允许，直接从建设单位报预算并收取工程款，实质上脱离了总包单位的领导和监督，不仅给现场管理带来困难，也使得财务拨款混乱。或者是项目经理和