买卖合同法律风险防范讲座201407241.ppt

买卖合同之法律风险防范江苏致邦律师事务所朱小军律师M  目 录 第一部分.买卖合同基本法理 第二部分.购销合同法律风险防范 A.合同签订阶段 B.合同履行阶段 第三部分.危机处理 第一部分、买卖合同基本法理什么是买卖合同 ？ 买卖合同是指出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。标的物为有形物，也就是我们平常所讲的货物、物品。出售货物的一方为出卖人，接受货物的一方为买受人。出售货物的一方不仅要将货物交给买受人，而且还要将货物的所有权转移给买受人。 所有权:占有、使用、收益、处分的权利。 买卖合同的法律特征 买卖合同是涉及标的物所有权转移的合同 (风险分担条款:以交付为界) 买卖合同的标的物必 须具有合法性 买卖合同是有偿、诺成性合同 合同的主要条款 《合同法》第12条：合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： 　（一）当事人的名称或者姓名和住所； 　（二）标的、数量、质量；　　 （三）价款或者报酬；　　 （四）履行期限、地点和方式；　　 （无）违约责任；　　 （六）解决争议的方法。 第二部分、购销合同法律风险防范 购销合同属于买卖合同，财富的一般来自于合同。 企业购进原材料、设备，经生产加工成产品再销售出去。 采购合同 销售合同（屁股决定脑袋） 三个关键词： 证据意识、客观事实vs法律事实（eg辛普森杀妻案） 第二部分、合同签订阶段风险控制 一、签订前（主体适格、文本选择、资信调查） 1.主体适格 分公司、子公司与总公司 分公司：非独立法人、对外签署合同需总公司授权 子公司：独立法人、独立核算 注：不与公司的内部职能机构签合同 2.合同文本选择 （1）内贸合同、外贸合同 区分原则：是否夸国界 区分意义：文本内容有区别、适用法律原则不同 解释标准：中文or英文 外贸合同提前5到7天提交复核 （2）对方的模板、公司的模板 对方模板：50万以上的提前2到3天提交复核、一般合同提前1天 。 3.资信调查（履行能力） 注册资本 营业执照（范围、有效期间）：主体的存续，领取营业执照到注销营业执照。 有无重大诉讼、被执行案件 金额重大、第一次合作时可以委托律师进行尽职调查 Eg准备诉讼时效才发现对方近3年有多起诉讼案件、多起案件被保全和执行 如何核查公司信用 国家工商行政管理总局的“全国企业信用信息公示系统” 最高人民法院的“全国法院被执行人信息查询系统” 二、签订合同阶段（重点关注：主体、标的、金额、付款方式、交货地、运费、验收、质保、管辖等条款） ? 1.主体 单位全称：必须与印章、营业执照一致 eg：江苏农垦集团有限公司vs江苏省农垦集团有限公司 要素齐备：地址 、联系电话、 法定代表人： ?eg：法院立案时需要提供公司工商简档，简档主要就是上述内容。外省公司，则需要到外地工商局调工商登记资料，相应律师费、差旅费等成本会增加不少 角色期待：规范的文本会赢得对方的尊重。 ? 2.合同用语规范（罚款、违约金、赔偿金） 罚款：行政处罚的一种，行政执法机关对行政相对人的违法行为处以的罚金。Eg：交警罚单、国民好女婿黄海波嫖娼案 违约金：最高不超过合同标的的百分之三十。 赔偿金：违反合同导致的损失，超出违约金的部分由赔偿金加以填补。直接损失（已有的贬值或减损）、实际损失（含间接损失：可得的利益未得到） 违约金、赔偿金为民事行为导致的相关损失 3、交货地点、运费承担 交货地点：具体到门派号码。 Eg 典型错误：交货地南京。 运费承担：明确是供方还是需方承担、是承担运费还是垫付运费 Eg 典型错误：合同总价=货物总价+运费，运费由供方承担（卖方实际意思是垫付）。 4、付款方式 我方是买方：三（发货前初验收合格） 三（货到） 三（验收合格） 一（质保金） 制 预留尾款 （质保金）： 尽量留有尾款，在工作成果交付、货物交付后一段时间再付款，主要是在产品出现质量问题退换货、返工、修理时，我方能争取主动。 我方是卖方：三（签订合同后） 三（货到） 四（验收合格）制 “乙方在收货后三日内一次性付清款项” * 发票提前 ： 如果对方要求先出发票并挂帐，应当让对方出具收条，并一定要在收据中注明“以上款项未付”。这样做，该张收据就同时具有欠款确认书的作用。对于其他的收具也应将有利的相关信息都包含进去。 5、检验期间、质保条款 检验期间必须明确：规定明确的异议期，有利于保护供方的权利，特别是合同涉及第三方时；过了异议期，视为通过验收。 是二次验收还是一