中国法治化进程中村规民约问题.pdfVIP

武汉科技大学 硕士学位论文 第1 页 绪 论 1 研究背景与现状 很多人认为中国是一个缺少法治传统的国家，那么中国几千年的繁荣和良好的社会秩 序是靠什么来维持的？麦克斯 ·谬勒指出: “中国人虽然不像犹太人那样在世界宗教的舞 台上扮演着主要的角色，但中国有一个经典的宗教——《论语》和儒家。”自春秋战国孔 子阐述了 、孝、仁、爱、礼、义、廉、耻的伦理概念到汉朝董仲舒提出 “罢黜百家，独 尊儒术”，儒家思想贯穿了秦汉之后的整个中国古代社会。而儒家的治世之道是以“仁”、 “义”为体，“礼”、“法”为用，其政治理念就是 “以德治国”，即把人类普遍道德作为治 理国家的根本。儒家伦理所倡导的和为贵、忍为尚的传统习俗，不讼不争、安 守己的惧 法心理，人治高于法治的清官意识，情理高于法理的心理态势，在每个中国人的心中都扎 下了根。我国传统的法律来源是由习惯、道德规则、以及儒家学说的行为规 “礼”和统 治者颁布的法共同构成的。历史流传下来的习惯、道德规则、“礼”都源自于儒家思想， 并且没有因为朝代的更替而消失，而且在 前中国农村仍然发挥定 止争的作用。 自晚清以来，中国就开始了艰难的法制现代化，之后又经历了 1949 年从旧中国到新 中国的根本变化和1956 年社会主义制度的确立，还经历了1978 年开始的改革开放带来的 历史性巨变。在这期间，中国的法制变革就是以西方法律制度为参照物，以致中国传统法 制备受冷落。如苏力所说：“自晚清以来，中国法律制度的变迁，大多数都是 ‘变法’，一 种强制性的制度变迁。这样的法律制定颁布后，由于与中国人的习惯背离较大或没有系统 ① 的习惯惯例的辅助，不易甚至根本不为人们所接受，不能成为他们的行动规 。” 这表 我国法制现代化忽略了中国的传统，只是从形式上移植了西方的法律制度。因此，对村规 民约与现代法制关系的研究已成为促进广大农村法治化建设的关键，是构建社会主义和谐 社会，保证社会主义市场经济有序发展的重大课题。 “法不及而秩序井然”这是对我国传统农村秩序的形象描绘。即便是在当代，在第五 个全国普法规划即将 束之际，农村内部的社会秩序主要还不是靠法律来维持，这是身为 法律人的遗憾。目前我国法学界专门针对村规民约的研究还比较少，村规民约的研究通常 附着于 “民间法”、“习惯法”的研究。鉴于村规民约在中国传统法制中的特殊性，而 前 学者的研究只是从中国古代法制的层次性及其与西方法制的结构性差异方面对此有所涉 及；因此，在 “法律多元”视角下，村规民约研究应该有相对独立的地位和特定的对象， 村规民约与现代法制之间的冲突与互动以及这种关系对法治的影响和意义的研究也需加 强。同时，由于缺乏深入农村进行实际调研所得到的数据支撑，这些研究还属于纯理论上 的 析。基于以上状况，村规民约与法治化建设的冲突与衔接的研究具有重要的历史与现 实意义。本文利用实际调研得到的数据对我国村规民约与法治化建设相冲突的现状及各种 ①苏力.法治及其本土资源[M].北京:中国政法大学出版社,1996:13-14. 武汉科技大学 硕士学位论文 第2 页 问题进行简要的 析，并对村规民约与现代法制并存的原因作了理论探讨，提出了我国村 规民约与法治化建设相衔接的新途径。 最早在这一领域进行研究的要数费孝通老师。在上世纪 40 年代他就从人类学和社会 学的角度对中国乡土社会进行了研究，他不仅做理论上的推演，还注重实地调查，掌握第 一手资料。他的《乡土中国》、《民族与社会》、《江村经济》、《内地农村》、《禄村农田》、《生 育制度》等著作对于现在的民间法研究仍具有重要的借鉴意义。 自上世纪九十年代以来，在中国法学界兴起了有关民间法的研究。出现了一大批学者， 他们从法理学、法哲学和社会学的角度对中国传统文化与法治化建设的关系进行了论述。 他们包括梁治平先生的《寻求自然秩序中的和谐：中国传统法律文化研究》、《清代习惯法： 社会与国家》，朱苏力教授的 《法治及其本土资源》、《送法下乡――中国基层司法制度研 究》、《道路通向城市——转型中国的法治》，田成有先生著的《传统法文化与法治现代化》、 《法