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我国技术标准实施中专利侵权问题及立法规制 　　技术标准实施过程中可能引发专利侵权问题，近年来，随着技术标准与专利的融合，我国也产生了因实施技术标准产生的专利侵权问题。为解决此类问题，最高人民法院《关于审理专利侵权纠纷案件若干问题的规定（征求意见稿）》第75条对此作了相应规定。 　　 　　一桩专利侵权纠纷引发的技术标准问题 　　 　　云南昆明市中级人民法院曾审理过一件因实施地方强制标准而指控侵犯专利的案件，即原告诉被告公司专利侵权纠纷案。1995年5 月12日，原告的“固结山体滑动面提高抗滑力的施工方法”获方法专利。被告是国家水利水电二级施工企业。2000 年 5 月以来，被告公司采用该法在两个地段施工。原告得知被告使用自己的专利方法施工后，认为被告侵权，要求被告赔偿损失10万元。被告则认为，其是严格按照强制性技术规范施工，不构成侵权行为。该案最后以原、被告达成和解，原告撤诉而告终。但该案留下了许多问题值得追问和思考：（1）如果以判决方式结案，作为标准采用人的被告是否应承担侵权责任？（2）在我国现行标准管理体制下，谁是未经专利权许可将专利并入标准由此引起的责任主体？（3）如果原告参与了标准制定，但没有披露专利信息，作为标准采用的原告以及标准管理组织是否承担侵权责任？依据又是什么？ 　　最高人民法院正制订司法解释以解决实施技术标准中的专利侵权问题。2003年7月9日，最高人民法院《关于审理专利侵权纠纷案件若干问题的规定（征求意见稿）》第七十五条“技术标准与专利许可”规定： 　　“标准管理组织或者标准制定者未经专利权人许可，也未获得专利实施专利的强制许可，将专利纳入国家标准，行业标准和其他专业技术标准，他人根据国家有关规定、标准管理组织的章程或者标准制定者规定的条件实施包括专利在内的标准的，人民法院应当认定标准管理组织或者标准制定者和标准采用人构成专利共同侵权。〔另一种方案：标准管理组织或者标准制定者未经专利权人许可，也未获得专利实施专利的强制许可，将专利纳入国家标准，行业标准和其他专业技术标准的，人民法院应当认定其构成专利侵权；他人根据国家有关规定，标准管理组织的章程或者标准制定者规定的条件实施包括专利在内的标准的，构成专利共同侵权。］ 　　专利权人参与了有关标准的制定，但在标准发布前未申明其中的有关技术内容系其专利的，视为已经得到了专利权人的免费实施默认许可，标准管理组织、标准制定者和标准采用人的有关行为，不视为专利侵权。” 　　标准采用人能否以无过错提出专利侵权免责抗辩？ 　　技术标准制定人未经专利权人同意将专利并入标准后，技术标准采用人因遵守技术标准被专利权人指控侵犯专利，技术标准采用人能否以不知道专利存在、只是善意适用专利为由提出抗辩，从而免除侵权责任呢？ 　　我国《专利法》专利侵权责任归责原则，从先前的过错原则发展到现在的无过错原则。修订前的《专利法》第六十二条第2款规定：“使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品的，不视为是侵犯专利权的行为。”显然，该条采用的是过错责任原则，即以过错作为归责构成要件，只有侵权人主观上存在过错（包括故意、过失），才应对专利权人承担责任。修订后的《专利法》对专利侵权归责原则和赔偿原则方面有新的改变。第六十三条规定：“为生产经营目的使用或销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任 。” 因此，销售或使用者证明产品来源合法时，可免除赔偿责任，但仍然构成侵权，应承担停止侵害和消除影响的责任。换言之，对善意销售或使用者来说，停止侵害和消除影响适用无过错责任原则，赔偿则适用过错责任原则。由此可知：过错不是专利侵权行为的构成要件，在确定行为人的侵权责任时，对停止侵权责任适用无过错责任，而赔偿损失责任则区分不同场合，分别适用过错责任和无过错责任。 　　 　　标准制定者与标准采用者的责任如何分配？ 　　 　　我国《专利法》第十一条所规定的专利侵权行为是直接侵权行为，《专利法》没有间接侵犯专利权的规定。专利间接侵权有特定涵义和使用语境。间接侵权是指第三人的行为诱导或促成了第二人的侵权，在这里，第二人是直接侵权专利权人的制造、使用、销售、许诺销售和进口权的人。间接侵权者没有直接侵犯第一人的专利权，但他的行为却诱导或促成了第二人的直接侵权。引诱侵权，是指侵权人故意或直接地诱导或协助第二人侵权他人专利权，而第二人也确实因此侵犯了他人的专利权。 　　技术标准制定人未经专利权人许可将专利并入技术标准，技术标准采用人遵守及时标准使用专利，不符合专利间接侵权要件。因为，无论前述哪种行为，都直接侵权了专利权人所持专利技术的全部技术要素，都构成直接专利侵权。专利权可选择标准制定人或标准采用人提起侵权