第八章 功利主义法学与早期分析法学.pptVIP

第八章 功利主义法学与早期分析法学 二、研究方法 经验的； 实证的； 实证主义是超越了唯心主义与唯物主义对立的哲学，它排斥一切虚妄、无用、不确定、不精确或是绝对的东西，摒弃关于事物本质、世界本源等形而上学，只关注现象范围内的知识。 分析的。 三、分析法学的主要特征 1、使法学从其他学科中独立出来； 2、法学的研究范围限定在实在法的范围； 3、只注重法律形式的研究，排除对法律价值的任何思考。 分析法学主要关心四个主要领域的法律分析： 法律本身的概念分析； 基本术语的定义； 基本法律术语之间的互相关系； 其他非法律的概念以及这些概念与法律概念的区别。 四、地位 1、边沁将功利原则运用到法学研究，意味着法律的指导思想从追求价值和理想，转移到对法律的实际效果方面，也意味着法律思想从传统的正义观走向现代的实证观。 2、奥斯丁以后，法学成为一门独立的学科，有了自己的独立的研究对象和研究方法，有了自己的概念体系。 第二节边沁的功利主义法学 一、生平简介 杰里米·边沁(1748-1832)，英国著名的哲学家、法学家和经济学家，出生于律师家庭，毕生致力于英国的法律改革事业，边沁被认为是功利主义、自由主义政治、法律思想的奠基人，分析法学的先驱。 二、法学思想的基础——功利主义 边沁极力反对古典的自然法学，他认为自然状态、自然权利、自然法都是一种虚构，一种猜测，一种纯粹的逻辑幻想，资产阶级确立了自己的统治，虚构的时代已经过去，必须用现实的功利主义眼光来重新分析考虑问题。 功利主义是什么 1、他认为“大自然将人类置于两位国王，即痛苦和快乐的统治之下，┅┅凡我们所做的、所说的，所想的，都受他们的管辖。”人类的规律就是寻觅快乐和避免痛苦，力图争取对自己有利的东西和避免有害的东西，这是一条公理，是人们遵循的唯一原则，这就是功利。 2、功利主义原则即“避苦求乐” 。 功利就是一种外物给当事者求福避祸的那种特性。对一个人而言，功利能给他带来幸福，避免祸害；对于一个社会而言，功利就是关注全社会的幸福（大多数人的幸福） 3、苦乐具有可计算性；但是“功利一词不像幸福和福乐那么清晰地表示快乐和痛苦概念，它也不引导我们考虑受影响的利益的数目。” 因而，边沁后来更喜欢使用“最大幸福或最大福乐原理”代替“功利原理”或者对“功利原理”进行补充。边沁所有的后期著作均使用了“最大幸福原则”(the greatest happiness principle)的表述。尽管如此，功利主义还是可以用来表述边沁的思想 。 三、法律与功利的关系 边沁对法律所下的经典性的实证主义定义是：“法律是由国家的主权者提出或者采纳的意志表示总和，涉及在一定情况下，受主权者权力管辖的人或集团必须遵循的行为规范；这种意志表示旨在说明某种情况下，人的行为将产生的结果，这种期望将给那些实施某行为的人一定刺激。” 在这一定义中，边沁对法律内容（源自国家主权者意志）、法律的主体（主权者和人民）、法律的客体（法律所调整的行为）、法律的效力范围（时间和空间效力范围）、法律的调整机制（通过命令、禁止、允许等方式以指引、制裁、刺激人的行为）、法律的强制力（与法律后果即法律责任相联系）等问题均做出了在今天看来属于典型分析实证的阐述。因此，边沁堪称分析实证主义法学之父。 功利与法律的关系 首先，功利是法律规定的基础。 其次，功利原则是研究、解释和衡量法律制度的标准； 最后，法律的后果要符合功利。 四、法制改革思想 改革的两个方面： 一是法律的本质方面——立法理论； 二是法律的形式——法典编撰 （一）立法理论 一个国家应如何立法？如何来认识法律呢？他指出，立法的基础不是理性，而是功利。即根据“避苦求乐”的原则，为最大多数人谋取最大幸福。据此衡量一个国家的法律制度好与坏的标准只有一个，那就是看它是否能够增进大多数人最大量的快乐。 1、立法的目的 立法必须以全体国民的快乐为基准。 法律应有四项目的：生存、富裕、平等和安全。 在不违反安全的原则下，立法者应该尽量提倡平等（安全优于平等）。 平等的分类： 一是伦理和法律下的平等； 一是经济和财产上的平等，这是不存在的。因为财产上的不平等是社会发展的前提。 2、立法中功利原则的运用 为达到通过立法增进人类幸福的目的，边沁认为，对于一个立法者来说，在立法开始之前，就需要运用道德算术，计算苦与乐，将功利主义贯彻到法律草案的起草过程中。 边沁指出，法律之所以能够支配人们的行为就是由于法律中的功利在发挥作用，人们之所以守法，是因为避免因违法而后带来的痛苦，如果法律给予违法者的痛苦小于他因此获得的利益，那么法律就无效力可言。 他建议立法不要制定得太多，法律制定得越多，义务也就越多，人的痛苦也是就越多。 （二）鼓吹法典编撰 “法律未以法典的形式表达出来，就是不完整的。” 法