虚伪陈说.docVIP

浅析虚假陈述 当今社会证券业发展日益迅猛，其中出现不少违法操作行为，本文已虚假陈述为视角意在理清其内在理论并通过对其中问题的分析提出解决办法，给证券业发展提出可行性建议。 1 概述 1.1 概念 证券虚假陈述是一个内涵和外延都十分复杂的概念，对其明确界定是确定行为人民事责任的先决条件。虚假陈述的概念可以从广义和狭义上去区分。虚假陈述的狭义解释是指，证券信息披露义务人违反信息披露义务，在提交或公布的信息披露文件中作出有违事实真相的陈述或记载；广义的解释是指，证券市场参与人违反法律义务性或禁止性规定，在证券发行和交易过程中，作出背离事实真想的陈述和记载，或在披露信息时发生重大遗漏、不当披露信息的行为。根据广义解释，可能作出虚假陈述行为的主体不限于信息披露义务人，还应包括虽没有信息披露义务但负有对事实不得虚假陈述的其他影响市场的自然人或法人；所违反的法律规定也不限于义务性规范，还包括禁止性规范。 1.2分类 从行为方式上看，虚假陈述既包括行为人采取积极作为，作出背离事实真相的陈述和记载；也包括不作为，即对依法应作陈述和记载的事项未作记载和陈述的虚假陈述；还应包括不适时披露信息的虚假陈述。根据上述特点，以行为方式为标准进行区别，虚假陈述行为具体可分为虚假记载、误导性陈述、重大遗漏和不适时披露四种形式。 从披露载体上看，虚假陈述可分为两类。一是反映在依法应提交和公布的各项文件中的虚假陈述，既包括由发行人和承销商提交或作出的申请发行及发行文件、招募说明书、上市公告书以及上市公司各种报告等，还包括由中介机构作出的会计报告、审计报告、资产评估报告以及法律意见书等；二是通过报刊、电台和电视台、因特网等媒体所发布的影响股价甚至市场的虚假信息。 从虚假信息披露违反证券法的性质上看，可分为违反义务性条款的虚假陈述和违反禁止性条款的虚假陈述两类。违反义务性条款的虚假陈述，是指负有正确和正当披露信息义务的市场参与者，违反了法定披露义务而对市场及投资者构成虚假陈述的侵权行为。一般反映在依法应提交和公布的各种报告、公告和意见等文件中。证券法中的义务性条款，为发行人、承销商及其高级管理人员、中介机构等市场参与主体设定了信息披露义务，要求他们真实、准确、完整和及时地披露法定应当披露的信息。违反禁止性条款的虚假陈述，是指具有特殊身份的机构和个人违反了证券法的禁止性规定，作出虚假陈述而构成侵权的行为，一般是通过报刊、电台和电视台、因特网等媒体所发布的影响股价甚至市场的虚假信息。证券法中的禁止性条款主要是第七十二条的规定：“禁止国家工作人员、新闻传播媒介从业人员和有关人员编造并传播虚假信息，严重影响证券交易。禁止证券交易所、证券公司、证券登记结算机构、证券交易服务机构、社会中介机构及其从业人员、证券业协会、证券监督管理机构及其工作人员，在证券交易活动中作出虚假陈述或者信息误导。各种传播媒介传播证券交易信息必须真实、客观，禁止误导。” 根据虚假陈述对市场走向和投资者判断的影响，还可以分为诱多的虚假陈述和诱空的虚假陈述。常见的是诱多的虚假陈述，指当股价运行在相对高位时，虚假陈述者故意违背事实真相，散布或发布虚假的利多信息，诱惑投资者在股价高位接盘追涨的行为。诱空的虚假陈述，则是当股价在低位运行时，虚假陈述者相反散布或发布虚假的消极利空信息或消息，致使投资者低价杀跌后而股价飞涨遭受损失的行为。 2 关于虚假陈述的性质 受虚假陈述影响的投资者买卖证券可能遭受损失和不利的后果，虚假陈述的作出者和关联人应当对此负责、承担民事责任。 证券市场包括发行市场和交易市场，按照虚假陈述的不同阶段可以分为发行市场中的虚假陈述和交易市场中的虚假陈述，由此而产生责任包括契约责任和侵权责任。 2.1 契约责任 契约责任主要适用于交易双方具有契约关系的场合，主要是证券发行时的招股说明书和收购时的要约等。主要救济方式是解除合同以及有条件的赔偿。 2.1.1 依虚假陈述而请求解除合同。 证券法要求信息披露文件必须真实、全面地提供与发行人及证券相关的所有重大信息并以此作为投资者决策的基础，由于虚假陈述的存在使意思表示中有了瑕疵，从而动摇双方当事人订立合同的基础与效力。 证券发行中的招股说明书及类似披露文件就其本质而言属于最大诚信合同，证券出售方或要约方由于较之认购方在控制信息上具有优势地位而必须在缔约之前或当时以最大诚信将有关本次发行或要约中的所有重大事实如实地告知对方。 上述因虚假陈述而产生的合同撤销权的行使在法律效力上使证券转移行为归于无效，产生返还证券与价金的效果。 2.1.2 依照缔约过失理论请求损害赔偿。 如果把照顾过程视为缔结合同过程，那么从理论上讲“从事契约缔结的人是契约交易外的消极义务范畴进入契约上积极义务的范畴，其因此而承担的首要义务系于缔结时善尽必要的注意，当事人因自己过失致使契约不