关于旅游合同示范文本的法律思考_汪传才.pdf

旅游 学 刊 第 29 卷 2014 年第 7 期 Tourism Tribune Vol. 29 No. 7 ，2014 关于旅游合同示范文本的法律思考 汪传才 （暨南大学旅游政策法规研究中心，广东深圳518053） ［摘 要］旅游合同示范文本由旅游局和工商局联合制定推 文本制度正走向成熟。自1990年试行起算，旅游合 广，性质上属行政指导，具有效率、安全、优先及补充等法律 同示范文本推行已有20 多年，故着手检讨其运行现 价值，示范文本条款分四大功能模块，由通用条款和协议条 状、是否存在问题、有无改善空间并加以理论梳理， 款组成。目前示范文本是多级制定，种类单一，权威性不高， 正当其时。更重要的，旅游合同示范文本的法律定 文章提出完善和丰富示范文本种类和内容、统一示范文本和 位、价值，需要论证和释明。 示范文本备案豁免等建议，以提升旅行社使用示范文本的积 极性，发挥示范文本的作用。 ［关键词］旅游合同;示范文本;功能模块;通用条款;协议条款 一、旅游合同示范文本的法律定位、价值 ［中图分类号］F59 ［文献标识码］A 根据行政组织法，行政机关行使职责的行政行 ［文章编号］1002-5006（2014）07-0088-08 为包括行政决定与行政指导。行政指导是行政主 Doi:10.3969/j.issn.1002-5006.2014.07.010 体在其职权或所掌管事务范围内, 为达成一定的行 政目的, 通过制定诱导性法规、政策、纲要等指导性 1990年3月，国家旅游局发布《关于试行涉外旅 文件或采用具体的示范、劝告、建议等非强制性方 游业务经济合同制度的通知》。该通知要求，从 式, 谋求当事人做出或不做出一定行为的意思表示 1991 年起，全面试行涉外旅游业务合同制度，中国 行为[1] 。行政指导尽管也属行政行为，非强制性使 国内的组团社在开展组团业务时，必须与国外客户 它区别于行政决定。旅游示范文本推广使用是自 签订业务合同。国家旅游局起草了组团合同范本， 愿的、非强制的。推行合同示范文本不仅符合行政 供各旅行社参照使用。国内组团社与国内接团社 指导各项构成要素，更具备行政指导行为的本质特 也应根据《合同范本》的原则精神，订立接待合同， 征，可以认定推行合同示范文本是一种合同监管领 它标志着旅游合同示范文本制度的建立。1999 年， 域的行政指导行为[2] 。作为示范文本行政指导性质 我国《合同法》有关“当事人可以参照各类合同的示 的必然延伸，其特征有： 范文本订立合同”的规定构成其法律依据。2010 年 4 月，国家旅游局会同国家工商总局发布《团队出境 （一）非强制性 旅游合同》、《大陆居民赴台湾地区旅游合同》和《团 旅行社与对方当事人（通常是旅游者）签署合 队国内旅游合同》等示范文本，反映旅游合同示范 同时，对是否采用示范文本有选择权；采用示范文 本后，对于示范文本的内容是否变动，如何变动有 ［基金项目］本研究受暨南大学创新基金和暨南大学 选择权。允许当事人协商补充示范文本中的留白 深圳旅游学院中青年教师科研扶持基金共同资助。[This study 或半留白条款，甚至允许删除示范文本中固定的不 was supported by grants from the innovative research program of 留白条款或对该类条款协商变更，就是示范文本的 Jinan University （to WANG Chuancai）(No. and the 非强制性。示范文本其实是给订约双方