第六章破产概述.docVIP

第章? 破产法概述??? 第一节? 破产和破产法一、破产的概念??? 在传统破产法上，“破产”首先意味着一种法律上的地位，它必然地伴随着倒闭清算的结果。从词源上讲，英文中的bankrupt（破产） 一词源于意大利语“banca rotta”， banca意为“板凳”，rotta意为“砸烂”。它来源于中世纪后期意大利商业城市的习惯。当时，商人们在市中心交易市场中各有自己的板凳。当某个商人不能偿付债务时，他的债权人就按照惯例砸烂他的板凳，以示其经营失败。事实上，在破产法领域，长期以来存在着一个似乎是约定俗成并且无可动摇的观念：破产就是倒闭清算。??? 其次，在法律上，“破产”常常被用作指称在债务人无力偿债的情况下以其财产对债权人进行公平清偿的法律程序。在传统破产法上，这种法律程序主要指破产清算程序。破产清算的基本目的是强制地将债务人的财产加以变卖并在债权人中间进行公平分配。在企业破产的场合，破产清算必然地导致企业法律人格的消灭和出资人权益的丧失。??? 按照现代的破产法概念，“破产”首先是一种事实状态。这种事实状态，并不等同于传统意义上的破产事件，因为它并不必然地导致清算程序的发生。首先，当债务人处于无力偿债的状态时，债务人和债权人可以有各种不同选择。通常的做法是，通过协商找出解决债务问题的办法（例如，延期偿还），或者依照破产法向法院提出受理破产案件的申请。其次，破产案件被法院受理以后，无力偿债的债务人可以寻求通过再建型程序（如和解程序、重整程序）清理债务。也就是说，现代破产法对无力偿债案件的处理，并不以清算为唯一的程序手段。所以，倒闭清算并不是无力偿债的必然结局。??? 现在，“破产”在法律程序的意义上，也不再与“倒闭清算”相等同。破产法不再是单纯的清算法；它可以担负起救助债务人特别是拯救困境企业的任务。自20世纪70年代以来，各发达国家纷纷改革破产法，采用重整程序，以强有力的法律手段对陷于债务困境的企业予以拯救。与此相适应，作为法律程序的破产概念也在内涵上发生显著的变化。当代的破产程序不仅包括以变价分配为目标的清算制度，而且包括以企业再建为目标的重整及和解制度。??? 除此之外，法庭外的协商解决（workout）也是处理无力偿债的重要手段。它实际上是当事人遵循合同自由原则，在平等协商的基础上达成的涉及债的变更、（部分）免除的协议。在当代的许多国家，协商解决在治理企业困境的社会工程中正发挥着越来越重要的作用。??? 总而言之，在破产法上，“破产”一词有多种不同的含义。而且，它的内涵是随着破产法的演进而不断丰富和发展的。因此，没有包罗无余和凝固不变的“破产”定义。对于破产概念的理解，需要注意以下几点。1. 传统的破产概念与现代破产概念??? 传统的破产概念以破产为法律事件，把倒闭清算作为债务人无力偿债的必然结果。而现代的破产概念则以破产为事实状态，在这种事实状态下存在着种种不同的处理方式和种种不同的可能结果。在企业无力偿债的情况下，现代破产法尤其注重通过某种拯救程序使企业复兴的法律政策。2. 作为事实状态的破产概念与作为法律程序的破产概念??? 按照现代的破产概念，无力偿债的事实状态只是适用破产程序的必要条件而非充分条件。没有破产原因就没有破产程序的适用；但破产原因的存在并不必然地导致破产程序的适用。在无力偿债的事实状态下，人们可以运用司法上的破产程序来清理债务，也可以采用法庭外的适当程序或方法来处理债务人的债务清偿问题。3. 广义的破产程序与狭义的破产程序??? 就破产程序而论，有广义破产概念与狭义破产概念之分。广义的破产程序包括破产法上的各种债务清理程序，无论是再建型的程序（如重整、和解）还是清算型的程序。而狭义的破产程序仅指破产清算程序，它实际上是传统破产概念的延续。二、破产法的性质和作用（一）债务清偿法与企业法1. 破产法与债务清偿法??? 市场经济条件下的破产法首先是债务清偿法。从破产法的角度讲，所谓债务清偿法，就是在债务人无力清偿到期债务的情况下，依法在债务人现有财产的范围内，实现多数债权人之间的公平清偿。也就是说，破产法的首要任务是在债务人无力偿债的特殊情况下建立清偿债权和了结债务的公平秩序。??? 债是市场经济的纽带和桥梁。从某种意义上说，市场就是无数债的关系的总和。市场的运行就是千千万万的债不断地发生和消灭的过程。对于市场的正常运行来说，债的消灭与债的发生同样地重要。在经济生活中，旧债的消灭往往是新债成立的前提条件；大量的到期债务不能及时清偿，常常使当事人无法订立和履行新的合同。我国长期以来存在的所谓“三角债”现象，就是大量债务长期积淀的结果，这种情况导致许多企业陷入困境甚至破产倒闭。??? 总的说来，破产法的基本任务就是建立债务清偿的秩序。而这种秩序的重要意义，可以从以