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第一章 宪法学基本理论 第一节 宪法的概念 一、宪法是法律吗？——词源：历史上的“宪法” （1）国家的组织结构 包括执行立法、行政、司法等职能在内的国家机关组织。 “政体（宪法）为城邦一切政治组织的依据。其中尤着重于政治所由以决定的最高治权组织”（古希腊，亚理士多德） （2）法律文件（法律规范） ①皇帝或以其名义颁布的具有法律效力的帝国条例、法令、章程、敕令等。（古罗马时期） ②政治契约：规定国王、教会、封建领主双方或三方权利义务关系之法律。（欧洲中世纪） ③普通法律（古代中国) ④根本法 以限制政府权力，保障公民基本权利为目的，具有最高法律效力之法律。（近现代） 总结： □ 凡国家都存在国家组织意义上的宪法。 □ 近现代意义上的“宪法”，其主旨是限权、民主、自由。 □ 近现代宪法是从普通法律中分离之法律，属于法律之范畴，但不同于普通法律。 二、宪法是怎样的法律？——宪法的特性 （一）宪法的法律特性 1、宪法与普通法律的共性 是由国家强制力保证实施的行为规范，具有强制性（违宪主体违反宪法须承担违宪责任）。 2、根本法——宪法的特殊性（性质与地位） 根本法，即一国法律体系中最基本、最重要之法律，具有最高性。 “本宪法以法律的形式确认了中国各族人民奋斗的成果，规定了国家的根本制度和根本任务，是国家的根本法，具有最高的法律效力。”（我国82宪法序言） 如何理解根本法？ ①宪法所规定之内容较普通法律更全面、更广泛、更重要。 如 ： 国体：人民民主专政 国家制度 政体：人民代表大会制 国家结构形式：单一制 国家根本制度 公民 基本权利与义务、国家机构组织 经济制度：公有制为基础 社会制度 文化制度：社义精神文明 国家根本任务：建设富强、民主、文明的社义国家 ② 宪法的法律效力高于普通法律 宪法在一国法律体系中居于最高地位，具有最高法律效力。 中国现行宪法确认“本宪法……具有最高法律效力”，宪法第5条：“一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触”； 日本宪法第98条：“本宪法为国家最高法规，法律、命令、诏敕及有关国事的其他行为等全部或一部违反宪法各条项者，无效”。 宪法最高法律效力的具体表现： ● 宪法是普通法律的立法基础和依据。 宪法与其他法律之间的关系是母法与子法的关系。 ● 普通法律与宪法抵触者，无效。 我国宪法第5条：“一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触” ● 宪法是一切国家机关、社会团体、公民的最高行为准则。 “如果立法机关在其法令中宣称的意愿与人民在宪法中宣称的意愿相对立，法官们应当受后者的指导，而非前者。他们应当依据基本法来确定他们的判决……” （汉密尔顿，《联邦党人文集》第78篇） ③ 宪法在制定和修改程序上，相比普通法律更为严格、复杂。 宪法的制定程序与普通法律不同 ： ◎制定机关不同，宪法通常由专门制宪机关制定； ◎通过程序不同，宪法必须以制宪机关绝对多数赞成或全民公决过半数方可通过。 宪法的修改程序与普通法律不同 ： ◎修宪提案权主体有特别限制； ◎宪法修正案须以绝对多数或其他特殊程序通过； （二）宪法的政治特性 宪法是“政治法”： （1）从产生来看，宪法是统治阶级在取得国家政权之后为维护统治秩序而制定的法律，其出生和变化带有很强的政治性； （2）从内容上看，如国家权力与公民基本权利、对国家权力的约束等规定带有很强的政治性。 ★ 宪法是“政治法”：宪法是控制政治之法，是将政治纳入法律化、制度化轨道之法，是使政治远离恣意、专横、暴虐、腐败之法，而不是政治统治法、被政治控制之法。 宪法的一个重要使命，就是以法律的形式约束政治与驾驭政治，提供解决政治问题的法律依据与法律机制。 三、宪法应该规定什么内容？ ◆规定政府之产生、权力