论对赌机制在技术成果转化中的运用.docxVIP

浅论将对赌机制引入知识产权交易（高全，陕西海普睿诚律师事务所合伙人；郭楚璇，陕西海普睿诚律师事务所，实习律师；齐玉娇，西安交通大学法学院研究生）摘要：估值难题一直制约着知识产权交易的发展。对赌机制在投融资、并购领域普遍采用。公司（股权）和知识产权估值上的诸多共性为知识产权交易中引入对赌机制提供了可行性，有必要引入对赌机制促进知识产权交易。关键词：对赌机制 估值 知识产权交易对赌机制又称为价值调整机制（Valuation Adjustment Mechanism，VAM），是在投融资、并购领域普遍采用的一种机制，其能较为有效解决对公司估值不够准确的问题。公司估值有多重方式，但均难以解决结论公允、客观问题；而知识产权也存在估值难题，并且估值难题已经成为制约知识产权交易的关键问题。而公司估值和知识产权估值的目的和意义均在于其对未来实现交易目的能力的判断，在这一点上，二者存在高度的相同性。因此，本文尝试性提出，将对赌机制引入知识产权交易，以此促进知识产权价值的充分实现。一、据以研究的案例乙公司是一家以研发为主的企业，经过前期论证，提出一项新产品的研发，但无研发资金；甲方拥有资金且看好乙方研发成果的市场潜力；乙方也对新产品市场充满信心，因此不接受委托技术开发或者合作技术开发的合作方式。经初步协商，确定甲公司提供200万元支持乙公司进行该新产品技术开发，技术成果相关知识产权由乙方享有，但乙方应与甲方进行产业化的进一步合作；技术开发完成后，甲乙双方共同设立公司，甲方以货币出资（出资金额以本次开发技术成果产业化并实现年1000台生产能力所需资金为限，预计2800万元），乙方以本次技术开发所产生的专利权和专利申请权出资。在谈判时，乙方提出其应持有新设公司30%的股权。如此，新设公司的注册资本为4000万元，乙方知识产权作价1200万元。而甲方提出乙方对知识产权估值过高，应当以成本法估值，亦即200万元，因此，新设公司注册资本应为3000万元，乙方持股比例最多为7%。至此，双方因发生分歧，谈判中止。在这个案例中，双方的分歧显然难以解决，关键就是知识产权估值问题。尽管可以委托资产评估机构进行评估，但评估所要考虑的因素均具有不确定性，不确定是未来的不确定，对不确定的因素实现进行判断必然会因判断主体的不同而不同。在这种情况下，知识产权交易双方均有可能对评估结论不认可。交易仍不能达成。不过，由于目前大家普遍认识到，知识产权估值是无法做到精确的。但同时，知识产权交易却需要进行下去，实现智慧资源的有效配置。在另一个同样被认识到“精确的估值是一个伪命题”的领域，却一直以来未因估值问题影响交易的达成。在公司以股权为工具或者目标进行投融资、并购时，公司的估值同样存在非常复杂的不确定性。但众所周知，投融资、并购，特别是风险投资，是非常活跃的。之所以非常活跃，一方面是交易双方对对方的资源的需求是普遍的，另一方面，则是在任何一方或双方对不确定性存在“担心”时，对赌机制在一定程度上把未来不确定的风险提前确定了。有效的对赌通过确定双方都能接受的“赌注”，能够促进交易的达成，笔者认为，知识产权交易中引入对赌，也可以促进知识产权的转化、转移。二、什么是对赌“对赌”目前几乎已经成为约定俗成的对“价值调整机制”的统一称谓。“赌”确实形象而贴切地反映出这一机制的最本质特点——安排不确定性。但同时，对赌一词“一下就让人联想到赌博、孤注一掷等负面的语境。赌博是标准的零和游戏，赢者的钱来自输家的口袋，赌博的全部参与者并不创造财富，而只是在进行财富的转移；而VAM则是在参与创造财富的过程，是正和博弈。”对赌机制实际上就是交易双方在面临未来的不确定性问题但单方难以承受相关不确定性之相关风险时，在综合考虑相关不确定性及其可能的风险后，通过协议的方式，提前确定一定条件，当条件成就时，调整交易双方的相关利益配置。对赌机制实际上是法律上的附条件合同，也可以说是一种期权协议。对赌在实践中的形式灵活多样，设定“赌”的条件包括诸如销售额、利润、能否如期IPO、管理层或者核心技术团队的稳定性等，既可能就某单一指标设定条件，也可能对多项指标设定条件对赌。同样，利益调整的方式在实践中也是多种多样，浮动股权是比较常见的一种形式。但不论如何“赌”，交易双方愿意接受“对赌”均源于交易标的估值无法准确。公司（股权）的估值方法复杂多样，根据不同的企业类型、不同的估值方向、不同的阶段均存在不同的估值方法。在对企业（股权）进行估值时，按照是否涉及预测分为涉及预测的方法和不涉及预测的方法。涉及预测的方法又分为红利折现法、现金流折现法、残值分析法、收益增长分析法等；不涉及预测的方法分为比较法、乘数筛选法、资产估值法等，具体到风险投资领域，还有着特殊的评估方法。这些方法有的简单易用但未尽全面，有的太过复杂又难以驾驭，各种方法或指标