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法商论坛 第一卷 2012 年 从《涉外民事关系法律适用法》 看最密切联系原则在我国的应用 岑祺 (华东政法大学，上海， 200042) 摘 要z 最密切联系原则作为当代国际私法在合同领域具有影响力的理论，影响着许多国家的冲突法及国际条约的制定与 实施，当然我国也不例外。特别是在涉外民事关系法律适用法实施以来，梳理了诸多法律条文在最密切联系原则适用方面的关 系。本文从涉外民事法律关系适用法条文出发，旨在探寻最密切联系原则在我国冲突法领域内的实际应用与发展趋势。 关键词2 最密切联系原则:涉外民事法律关系适用法:应用与发展趋势 系的本座应维系于债务人的思想。其实质在于，通过考 所谓最密切联系原则，是指在合同关系中，当双方当事 察合同的功能，尤其是合同企图实现的具体的社会目的，确 人没有选择法律或选择无效的情况下，由法院依据这一原则 定各种合同中，使此种合同具有特殊的社会功能的权利与义 在与该合同法律关系有联系的国家中，选择一个与该法律关 务，即合同的特性履行，并最终适用与特征之债履行入联系 系本质上有联系、且利害关系最密切的国家的法律予以适用。 在侵权关系中，法院可以不拘泥于传统的侵权行为地法原则， 最密切的法律，以保护特性之债履行人的特殊利益。该理论 提出后，欧洲大陆国家都不同程度地采纳了特征性履行理论。 而是适用于侵权行为有最密切联系的法律或最有利于原告的 但是，最密切联系原则的缺点也是显而易见的，其最显 法律，以确保受害人能够得到合理的赔偿。可见，在合同与 侵权领域，法院可以根据受理案件的具体情况，在进行综合 著的一点就是法官自由裁量权的滥用。 最密切联系原则是→种弹性法律选择方法，其本质在于 分析的基础上，找出一个重心，即与该合同或侵权有最密 切联系的国家的法律，并适用该法律。 [1] 软化传统冲突规则的硬性连接点，增强法律选择的灵活性与 适当性。这就要求法官不能按原来单一机械的连接因素决定 最密切联系原则适应了国际社会迅速发展的需要，满足 了国际社会对法律适用的公正性与合理性的追求，一经产生 应适用的法律，而应综合分析与法律关系相关的各种因素， 从中找出最本质的联系。在这一选法过程中，法官被赋予较 便引起各国的瞩目，成为判断一个国家国际私法立法是否现 大的自由裁量权，哪一个法律是最密切联系的法律有时完全 代化的标准之一。然而，最密切系原则也有利有弊，自确立 取决于法官的主观臆断使法律选择因人而异、因事而异。在 以来就褒贬不一，有人鼓掌喝彩，也有人嗤之以鼻。其实， 对于一种制度存在的价值与意义，只有建立在利弊权衡的基 有些情况下，即使同一法院甚至同一法官对于-些性质相同 的案件也可能会选择不同国家的法律。这样带来的结果就是 础上才能作出客观公正的评判。