违法所得和违法收益的界定.pdf

检察前沿 违法所得和违法收益的界定 * ** 时延安 刘伟 内容摘要:违法所得及收益问题在现行刑事法中存在空白状态,考虑到对该问题进行规制的必要性,从完善刑事 法制的角度出发,应当对其合理地界定,并进行比较全面的规制。 关键词:违法所得 违法收益 规制 《联合国反腐败公约》在中国国内所引起的反响, 收,使犯罪人不能从违法犯罪中获益,同时也使其他人 是以往任何一个具有刑事法内容的公约所不能比拟 通过犯罪获益的念头得到抑制 ;另一方面,区分合法财 的。虽然 年《联合国禁止非法贩运麻醉药品和精 产与违法所得,对于保障公民的合法财产权的不受侵 1988 神药物公约》和 年《联合国打击跨国有组织犯罪 犯具有重要意义,而如此也是合理约束国家权力的客 2000 公约》在国内也产生较大影响,但是与《联合国反腐败 观要求。 公约》相比,后者所产生的积极响应更为广泛、深远。对 合理界定违法所得的范围,具有积极的实践意义。 这一现象的解读,除了可以看到刑事法学界对国际法 所得,英文为 (又译为收入或收益),按照 proceeds 律文件更强烈的认同和积极的参与意识,更为重要的 《元照英美法词典》的解释,是指因出售财产或从事其 是,它折射出中国对腐败问题的深沉忧思和路径探索。 他商业活动所得的收益 。我国现行《刑法》第 条规 64 《联合国反腐败公约》的出台,恰恰是给处于困境的反 定:“犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或 腐败斗争提供了“他山之石”。由此对整个反腐败机制 者责令退赔”。对于这里的违法所得,顾名思义,应指通 及中国刑事法制的反思,则不仅是对《反腐败公约》的 过违法(包括犯罪)所获取的财物。产生违法所得的犯 单向呼应,实际上更像是对中国反腐败及相关刑事法 罪主要是带有财产性和经济性的犯罪 ,从违法所得来 制的一次“检阅”。本文探讨所探讨的违法所得及收益 源区分,可将产生违法所得的犯罪区分两大类 :()取 1 的问题,仅仅是这一“检阅”中的一个十分具体、微观的 得利益型的犯罪,如盗窃罪、贪污罪、受贿罪等 ;()经 2 问题,不过,它与目前围绕《联合国反腐败公约》研究最 营利益型的犯罪,如高利转贷罪。由于这两类犯罪中违 热点的腐败所得的没收、缺席审判等问题都紧密联系。 法所得产生的方式不同,因而在追缴时,其计算方式也 而由于违法所得是任何财产性或大多经济性犯罪都可 不同。对于前者,其所取得的非法财产本身即是违法所 能涉及到的问题,因此,本文也将研究视野扩大,而将 得 ;而对于后者,必须进行相应的计算,如在高利转贷 违法所得及收益作为一般问题进行探讨。 罪中,即应以所谓的“利差”所得作为违法所得 。从法 一、违法所得和违法收益的理论界定 律规制的方式看,区分绝对型的违法所得和法律拟制 年《宪法修正案》明确载入“公民的合法的私 型的违法所得:前者即指从行政法、民法等刑法“前置