浅析涉外侵权行为法律适用的发展与完善.pdfVIP

·学生论坛· 浅析涉外侵权行为法律适用的发展与完善 阵、丽丽 几个世纪以来，侵权行为法是冲突法中所忽视的一个问题。①即使是在冲突法理论研究比较发达 的国家，学者们早期著述中对此问题的论述也不多，或者根本就未涉及到这个问题。{g20 世纪以来，侵核 行为法律适用越来越成为理论和实践部门共同关注的热点问题。其根本原因是20 世纪以来新技术革命 的迅速发展以及世界各国之间联系越来越密切，使得跨越国界的侵权行为越来越多。但综观世界各国有 关侵权行为的国内立法，在侵权行为的范围和归责原则等问题上，还存在着较大的分歧，在甲国构成侵板 的行为，在乙国可能不构成侵权;在甲国可能采用严格责任原则，乙国可能采用过错责任原则。所以在侵 权领域得到世界各国广泛赞同和签署的国际公约并不多。②到目前为止，中国还没有加入任何一个侵权领 域的国际公约，这一点弓合同领域的国际统一化趋势形成鲜明对比。由于我国的《民法通则》对涉外侵权 行为法律适用规定得过于粗略，己不能满足我国处理对外交往中出现的侵权事件的需要，中国国际私法学 会的学者们结合中国近年来的司法实践，并吸收借鉴了国外先进的立法经验，五易其睛，拟订了《中国国际 私法示范法}(以下简称示范法)，对涉外侵权行为的法律适用作了系统、深入的规定，顺应了各国国际私法 法典化的趋势。@本文拟就《民法通则》与示范法对涉外侵权行为法律适用问题的规定相比较，并参照英、 美、瑞士等国家的立法，对我国涉外侵权行为法律适用制度进行评析，以朗对我国的立法改革有所梅益。 一、侵权行为地法原则的发展一一对侵权行为地的全新定义 侵权行为适用侵权行为地法，几乎为世界各国所普遍采用，也反映在一些国际立法中，④只是理由各 异。我国也把此原则作为涉外侵权行为法律适用的基本原则，{民法通则》第 146 条规定侵权行为的损害 赔偿，适用侵权行为地法律J这一做法与世界上大多数国家的做法是一致的。但适用这一原则时首先碰 到的问题是如何确定侵权行为地0 {民法通则》没有规定，只是在最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人 民共和国通则〉若干问题的意见(试行n第 17 项中规定侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和 侵权结果发生地法律。如果两者不 致时，人民法院可以选择适用。示范法在坚持侵权行为地法作为侵 权行为法律适用基本原则的同时，规定侵权行为地法包括侵权行为实施地法和侵权结果发生地法。侵 权行为实施地法与侵权结果发生地法规定不同的，适用对受害人更为有利的法律。笔者赞同示范法的规 定，理由如下: 首先，这一条体现了保护受害人的立法精神，比最高院司法解释的规定更加进步、合理，也同美国的一 些判例所体现的精神相似。如在戈登诉帕克及施密特诉德里斯科尔宾馆公司案中，当行为发生她和 结果发生地不一致，而且二者的法律规定截然相反时，均适用了对受害人最有利的法律作为侵权行为她 法，判原告胜诉可以获得赔偿。⑤在另外一个非法致死案基尔伯格诉东北航空公司二案中，法院也判íi 非法致死的索赔权依有利于被害人的伤害地法，又通过把损失问题识别为程序性的，允许法院适用自己的 ① [英J]. H.C 莫里斯著，李东来译，(法律冲突法)，中国对外翻译出版公司 1990 年版，第 302 页。 ① 尽管海牙国际私法会议和罗马统 国际私法协会等国际组织制定了一系列的国际私法公约，但加入的国家并 不多:倒是一些区域性的经济组如欧洲经济共同体、欧洲理事会、比荷卢统一国际私法组织等制定的怪域性公约更容易 被接受。见李双元主编:{中国与国际私法统，化进程}，武汉大学出版社 1993 年版，第 181 - 191 页。 ① 如瑞士自 1989 年 1 月 1 日起实施的〈瑞士联邦国际私法法典)，以判例法著称的英国也于 1995 年制定了成义的 国际私法:the Private International L.aw( Miscellaneous Pruvisions) Act 1995 ，并于 l 师6 年5 月 1 日开始实施。 @ 如 1971 年的《公路交通事故法律适用公约》和 1973 年的《关于产品责任的法律适用公的》。 ① ωrdon v.Park凹， 83 F.Supp.40(D司 Mas式 1 (79); Schmidt v. 如iscoll Hotel Inc. , 82N .\号i.2d.365(Minn.1957). 转引自科 德培、韩健著:{美国国际私法(冲突法)导论J. 法律出版社 1994