后让和担保_一个正在形成的习惯法担保物权_杨立新.pdfVIP

: 后让与担保 一个正在形成的习惯法担保物权 杨立新* ， 内容提要 我国目前司法实践中存在的以商品房买卖合同为借贷合同进行担保的新型担保形式 是一种 。 。 正在形成的习惯法上的非典型担保物权 这种新型担保物权与让与担保产生的背景和发展过程基本一致 ， ， ， 应当确认这种习惯法上的非典型担保物权 并对其进行规范 使其能够更好地为经济发展服务 为企业的融资 ， 。 进行担保 以发挥其应有的作用 关键词 后让与担保 让与担保 非典型担保物权 ， : ， 近年来 经常发生这样一种民事纠纷 开发商与他人进行融资时 借用人和出借人订立商品房买卖 ， ， ， ， 。 合同 约定如届时不能清偿债务 即履行商品房买卖合同 交付房屋 抵偿借款 这种民事争议的真实法 ， ， ， ， 律关系的性质究竟是什么 如何顺应发展 因势利导 概括出这种民事法律关系的性质和基本规则 特别 值得探讨。 ， 。 我认为 一个初具雏形的习惯法担保物权即后让与担保在我国民法领域已经出现 、 一 以商品房买卖合同设置的担保的真实性质 ( ) 一 以商品房买卖合同设置的担保是债权担保还是物的担保 ， ， 对于以商品房买卖合同作为担保发生的争议 最高人民法院虽然已经注意到 但其关注点并不是担 ① ， 。 ， 保问题 而是争议是否存在借贷关系的证明责任 这仅仅是这类纠纷中的一个问题 更重要的是要确 定这类纠纷中担保性质的界定问题。 ， 。 用商品房买卖合同对借贷合同进行担保 确实能够起到担保作用 特别是在商品房买卖合同约定 ， ， ， 的房价较低 而房价持续上涨的时候 更能够督促借款人及时清偿债务 避免承担对自己不利的违约后 果。 ， 。 认可订立商品房买卖合同对于债权的担保作用 是研究和讨论这个问题的基础 ， ? ， 当事人订立的商品房买卖合同对借贷合同发生担保作用的 究竟是债权还是物权呢 从形式上看 ， 。 ( 对借贷合同发生担保作用的 确实是商品房买卖合同 商品房买卖合同的买受人 即借款合同的出借 ) ，