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论建筑工程领域阴阳合同效力认定 　　摘 要 目前，在我国建筑工程领域中，由于建筑工程行业的法律体制建立仍未完善，同时合同双方都向利益看齐，缺乏必要的契约信用风险意识，针对合同的履约意识也不强，再加上较多单位利用阴阳合同来规避政府主管部门的管理，从而逃避政府机关合理的税收，谋求不正当利益。导致建筑工程中阴阳合同现象存在较为广泛，给整个建筑工程市场行业带来了巨大的风险，严重扰乱市场秩序，造成了一系列的社会问题，本文将浅议在建筑工程中对阴阳合同效力的认定 关键词 建筑工程 阴阳合同 合同效力 作者简介：纪永涛，江苏省南京新浩宁房地产开发有限公司；魏修丽，江苏省南京中建化工设备制造有限公司 中图分类号：D923.6 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.01.276 一、建筑工程领域阴阳合同的概念 在建筑工程施工领域中，所谓阴阳合同，就是指合同双方建设单位和施工单位就一个工程项目签订的两份及以上的内容大不相同的合同。其中一份是建设单位和施工单位按照我国在2000年1月施行的《招标投标法》的规定下，结合建筑工程招投标文件签订的建筑工程施工合同。该合同一是需要遵循招投标法案条款，通过合法的招投标流程；二是需要在国家建设工程管理部门登记、备案等公示，该合同称为阳合同。与之相反，阴合同则是建设单位和施工单位双方私下签订的一份内容完全不同，同时未通过正规的合法程序且未在建设工程部分备案的合同，该合同才是反映合同双方的真实意志，虽然合同形式较为相似，但在具体的工程项目的工程造价、建设工期、工程质量、竣工验收等履行期限和方式这些实质性的内容上与阳合同存在较大的差异 二、建筑工程领域阴阳合同产生的原因和造成的危害 （一）建筑工程领域阴阳合同产生的原因 由于近几年来我国建筑市场发展迅速，而对于该工程领域的合同法案跟不上建筑市场的发展速度，依然存在较多的漏洞，相关法律法规制度不完善、不健全。对于政府监管部门的责任是维护国家利益，而合同双方缔约者是一味的追求自身的利益，因此合同缔约者为了逃避建设工程管理部门的监督，促使较多单位在签订合同中采用阴阳合同，并已成为现阶段建筑市场公开的“秘密”。特别是目前我国的建筑市场供大于求的现象十分严重，同时施工单位较多，行业内竞争激烈，造成了建设单位和施工单位的地位不平等。促使在工程项目招标过程中，一方面由于建设单位的强势，较多不具备相应资质的施工企业之间生存环境差，为了在建筑行业生存发展，不得不与建设单位签订一系列的“不平等条约”，接受建设单位各种不合理的要求；另一方面对于建设单位来说，大多数的施工单位的资质达不到要求，多数为挂靠在具有一定资质的施工企业下来承接工程项目，但这些施工队伍在管理水平、施工技术和施工安全意识上都给项目的施工带来了巨大的风险，为了防止在施工过程中工程的施工进度、工程质量和施工安全中出现的各种风险，通常建设单位都会要求实际的施工单位签订阴阳合同来减少工程施工中出现的各种风险影响。其中目前在项目建设施工中，建设单位大多无法或者不愿意向施工单位支付工程项目的全部工程经营费用，或者只提供其一部分资金，这样为了工程项目顺利开展和施工，施工单位不得不自行垫资施工（如工程进度款支付不及时支付比例低，或在工程结束后再付尾款、合同履约协议保证金等形式都属于施工单位垫资）。虽然我国法律法规中未明确规定不允许施工单位的垫资等条款， 但在建设主管部门的有关通知和规定，以及在工程建设管理的实际操作中是坚决反对建筑工程企业垫资承接工程项目。同时在建筑工程招标活动中，建设单位为了扩大自身利益，尽可能地压低项目交易价格。在我国施行的《招标投标法》中明确指出“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议”。此条款明确规定了在竞标程序确定了中标人后，建设单位和施工单位不得对招投标合同进度实质性内容的变更，但建设单位为了在招投标活动中掌握主动权，打破在竞标过程中合同中标价格可能会适当提高，超出建设单位的预期值等情况。建设单位只能采取不正当手段，将工程项目的相关价格信息透露给竞标单位来获得中标价格的控制权，私下确定中标单位签订协议，然后在通过表面上合法的招投标程序签订中标合同。还有建设单位直接为了高效益低成本，尽可能利益最大化，更是采用直接指定施工单位这样快捷的方式来追求利润，但此形式是无法通过国家建设部门的备案审查。因此建设单位和施工单位采取签订阴阳合同的形式来规避法律制度 （二）建筑工程领域阴阳合同造成的危害 1.阴阳合同对建筑质量的危害性： 通过上文的对阴阳合同产生的原因的表述，一些没有国家认证资质等不具备竞争优势的施工单