转型中国法治化治理.PDFVIP

华东政法大学学报 2017 年第 2 期 转型中国的法治化治理 于　浩* 目　次 一、转型中国的法治叙事 二、国家主义与法治：互益与背反 三、法治化治理实践：制度 四、法治化治理实践：技术 五、深入挖掘和反思国家主义之于中国法治的意义 摘　要　中国正处于深刻的社会转型之中，其治理以法治为指向，视法治为治国理政的基本方 式。践行规则之治、法律主治和良法之治，构建国家统治、社会自治与个人自主三者协同的治理格局， 以实现社会生活的法秩序构造。在法治中国建设的历程中，国家的权威支撑、保障着法律权威，引领并 推动着法制变革和法治发展；而国家的强势介入以及由此生成的国家主义立场却又在一定程度上排拒 了法律对权力的约束，弱化了协同共治的法治社会的可行性。国家主义与法治之间的博弈，势必影响 着立法、司法的制度设计以及法治实现方法的理解适用。转型中国的法治化治理需要正视并反思这种 国家主义立场，反思其对法治立场和效用的侵蚀。 关键词　法治　国家主义　法治化治理 在改革开放的宏大叙事背景下，法治作为治国理政的基本方式，得到了国家和社会的积极认同， 法律的权威在官方主导下被不断强化。如何认识法治化治理方式，又如何在宏观和微观层面将法治 理念渗入至转型中国的诸多方面，这些问题都亟待学术界浓缩现实样态，聚焦社会需要，提供理论支持。 一、转型中国的法治叙事 现代法治就是以法律为基础的、具备内在德性的规则之治。它包括规则之治、法律主治和良法之 治三个面向。所谓规则之治，就是依赖法律的普遍、明确、稳定、强制等特性，凝聚多元社会的基本共 *　于浩，华东师范大学紫江青年学者，法学博士。本文系司法部 2016 年度国家法治与法学理论研究项目“我国法治建设基本 概念研究”（项目号 16SFB3003）和国家社科基金重点项目“国家主义法律观研究”（项目号 14AFX004）的阶段性研究成果。 74 　于　浩　转型中国的法治化治理 识，为社会生活营造合理期待，实现公共治理的秩序化。所谓法律主治，就是破除法律工具理论，树立 法律权威地位，明确王在法下、权在法下，强调合法性判断优先，尤其以合法性标准作为公权力行为的 基本指针，使依法办事成为公共治理的基本脉络。所谓良法之治，则是直面法律本身是否良善的问题， 〔1 〕 旨在促进形式法和实质法、形式正义和实质正义之间的协调。 上述三个面向共同说明，法治的功能 在于使个人能充分预见和明确他者行为的边界、以理性平和的方式自主地参与社会生活，并以法律作 为定分止争的根本准则，据此形塑国家统治、社会自治与个人自主的三者协同治理结构。 法治不仅在形式层面强调法律规则的明确、清晰和可期待，更在实质层面强调法律普泛的道德品 性，显现法治的精神内核与基本价值。〔2 〕 这样的基本理念主要包括以下四个方面：第一，法治以人权 为基本价值。第二，以法律权威作为实现法治的根本保障，通过塑造法律权威驯服公权力，培育民众 对法律的信念，使法治镌刻于公民内心之中。第三，法治天然以限制公权力为内核，着力把权力关进 制度的笼子里，使民主政治能够通过分权实现权力间制衡、凭借公民权利对抗权力肆意、依靠问责机 制拷问权力运作的正当性。第四，通过法治平衡各方利益，实现公平正义。 法治是使人类行为服从规则治理的事业，但也要关注特定时空背景下的价值取向，不宜过度渲染 法治的普遍性。从历史来看，法治从一开始就在理念、制度和技术上具有普遍色彩，这是西方文明扩 张到全世界的现象，更是现代性重塑人类文明的一个结果。我们不能因特殊的国情而拒斥现代文明， 也不能全盘否定法治的时代价值。中国作为内外兼具的法律现代化国家，既要考虑到西方法治要素 对固有文化和传统制度的解构，也必须尊重和发