第十二篇基本权利之理论体系.doc

第十二章 基本權利之理論體系 第一節 人權之歷史發展及分類 一、人權之歷史發展及其國際化 人權思想在西方的歷史淵源雖然十分悠久，有其宗教、社會、政治及經濟關係變遷的背景，但其成為政治上的主張，乃至於成為近代立憲主義的核心，係十七、十八世紀啟蒙運動後之產物，其中得以英國的自由主義思潮、法國大革命的人權宣言，以及美國的憲政發展為代表。而人權成為普世價值，則係第二次世界大戰之後的發展，其中聯合國的成立對於人權保障的國際化更有關鍵性的影響—諸如1948年的世界人權宣言、1966年的公民及政治權利國際公約及經濟社會文化權利國際公約。至於區域性的人權保障則以1950年的歐洲人權公約最具代表性，蓋歐洲人權公約是最早提供國際司法救濟之國際人權條約，而負責解釋和適用歐洲人權公約的歐洲人權法院，則也是現今國際上審理最多人權訴訟案件的國際性法院，原因是歐洲人權公約締約國的人民，有權就任何締約國違反歐洲人權公約的指控，在用盡國內的法律救濟途徑後，至歐洲人權法院提出訟訴。由於絕大多數的案件由人民提起，故歐洲人權公約主要功能即係為了保障個別人民的權利，若謂歐洲人權公約無個人請求權利保護之機制，自無法有今日成功之處，確屬的論。而其他國際人權保障機制的不足，相對也突顯出歐洲人權法院判決的重要性。以聯合國的「公民及政治權利國際公約」為例，至今未設有專責之人權法院，而負責監督這個公約執行情況的聯合國「人權委員會」曾受理的個人投訴個案亦不多，因為多數的簽約國都未簽署容許公民直接向聯合國「人權委員會」作出投訴的第一任意議定書。所以在歐洲人權法院判決的質與量均甚為可觀的前提下，其判決遂成為許多國家法院在解釋國際人權法的重要依據。 人權思想在中國古代的政治哲學中雖不乏若干軌跡（例如孟子、黃宗羲），但在傳統的法律概念中，人的地位係以義務為本位，而非權利為本位的影響下。人權思想真正成為政治上的主張，乃至於相關詞彙的創造（例如人權、民權、公民權及權利等），係十九世紀末受到西方立憲主義的強烈影響，其中日本即扮演了重要的中介者角色。然而歷經政治的動盪與變遷，人權真正獲得初步的保障與尊重，係台灣近年來民主化的成果之一。 二、人權的種類 人權與基本權利：國內不少學者受到德國立憲主義的影響，將憲法中所保障之人權，稱為基本權利，以代表制憲者認為其為人民所不可或缺的權利。惟如此一來，人權與基本權利之分野，即以其是否「實證法化」為依據，這多少也突顯出人權概念的歷史淵源中，來自賦人權及自然法思想的影響。由於本講義所探討的人權內涵以憲法保障者為主，故亦以基本權利一詞取代人權。 人權與民權：至於學理上一般又將基本權利依其性質分為人權及民權（或稱為公民權）兩種。 人權：依人賦人權的理論，認為個人以人的資格所享有的權利，是人類與生俱來的權利，為構成人格及人性尊嚴的要素，並非任何法律所賦予，亦非任何法律所能剝奪。因而，縱然非本國人民，若住在本國之內，亦得與本國人民享受同樣的權利，例如：人身自由、信仰自由。憲法列舉此種權利也只是宣示此種權利的存在，因此可稱其為「自然權利」或「原權」。 民權：係具有本國國民身分之人民始得享有之權利，例如參政權、服公職之權利。由於民權往往以公民身分為其前提，故亦可稱為「公民權」。所謂公民，即國民中具有法定條件的人，詳言之，在積極方面需達到一定的年齡，同時在消極方面，需無法定的消極要件，例如褫奪公權、受禁治產之宣告等。公民是享有政權的人，亦即它們有權選舉代表去決定政府的組織，有權去制定法律或決定法律內容，亦有權以服公職的身分參加國家統治權之行使，例如應考試服公職的權利。因此有公民身分者得兼享有人權與民權，而在國內之外國人，只能享受人權。惟此種分類，已非放諸四海而兼準，例如在歐洲聯盟推動歐洲整合的潮流下，歐洲聯盟會員國之人民在其他會員國定居者，亦得地方自治選舉的參政權。—大陸地區人民：在特殊的兩岸關係下，我國目前對於大陸地區人民（定義參見台灣地區與大陸地區人民關係條例2 (2)）之基本權利採取諸多特別之限制規定（參見增修條文11、釋497），使其地位尚不如外國人民，故不乏學者提出嚴厲批抨者（陳新民著p.138）。 第二節 基本權利之功能 關於基本權利之功能，我國學界及大法官解釋主要是受到德國憲法釋義學的影響，而大致有以下的分類： 一、防禦權功能 大法官解釋對於基本權利功能所傳達最清晰的訊息就是，基本權利所具有最重要的一個功能，就是防禦權的功能。所謂基本權利具有防禦權功能，係指基本權賦予人民一種地位，於國家侵犯到其基本權利時（甚或第三人之情形，在此即涉及基本權利之第三人效力或放射效力），得請求國家停止其侵害，藉以達到防衛其基本權利免於遭受國家恣意干預的目的。故防禦權功能亦稱為侵害停止請求權的功能（參考民法767之精神）。這種侵害停止請求權之功能，反射到國家的一方，國家即負