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劳动合同的解除和终止
实施条例第二十七条 劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算,包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的,按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的,按照实际工作的月数计算平均工资。 * 案例分析 小超于2007年2月24日到大华公司工作,双方签订了两年期的劳动合同,月工资标准约定为2000元。2008年6月24日大华公司以单位整改、部门整合为由向小超下达了书面解除劳动合同决定书。 * 次日,小超接到了大华公司人力资源部支付的解除劳动合同经济补偿金3000元。小超对此提出了不同看法,他认为除了月基本工资2000元外,他每月还有交通补助500元、通讯补助500元、奖金2000元,这些都应当被计算在经济补偿金之中,所以大华公司没有向他足额支付经济补偿金,因此拒绝领取。 * 大华公司一口回绝了小超的要求,公司称本来此类裁员根本不应支付经济补偿金,只是为了照顾小超的家庭状况才对其特殊发放。现在小超居然尚不知足,公司决定不再为小超发放补偿金。 问题:大华公司提前解除与小超的劳动合同是否正当?经济补偿金的支付是否合法? * 案例分析二 1988年3月份,张闽系国家按照计划招用的城镇集体企业的工人,为“招工”进入单位开始工作,系历史条件下的“固定工”。工作期间虽历经多个不同的企业,但都属于非本人原因的主管单位交通局以行政调动方式变动具体工作单位和工作岗位。2002年进入福州市鼓楼区某城镇集体企业担任公司管理人员。2007年6月间,主管单位抽调张闽参加拆迁工作小组,张闽利用职务便利收取好处费,2008年6月23日被刑事拘留,被鼓楼区人民法院于2008年9月26日判处有期徒刑一年,缓刑一年。 * 2008年12月30日鼓楼区交通局下文免去张闽副经理职务,该集体企业2009年1月9日作出《解除人事劳动关系决定》,但没有通知本人,没有出具解除劳动关系证明,也没有通知办理交接手续和办理档案和社会保险关系转移手续。《劳动合同法》实施后,2008年1月至今该集体企业未与王某签订劳动合同。该集体企业在张闽羁押后,发放工资一直到2008年10月份,2008年11月份、12月份、2009年1月份、2月份的四个月的工资及奖金未予发放,2009年2月份之前的社保均有为张闽缴纳,但是2009年2月份的社保未予缴纳。 * 2009年2月4日张闽向鼓楼区劳动争议仲裁委提起仲裁申请,以该集体企业未及时足额发放申请人的工资,在《劳动合同法》实施后,也没有根据《劳动合同法》的规定,与作为与其建立劳动关系的申请人订立劳动合同为由,依据《劳动合同法》三十八条先行诉请解除劳动关系,并要求补发工资奖金、二十年工龄补偿金、未签劳动合同的赔偿金。 * 争议焦点: 1、?用人单位依据《劳动合同法》三十九条解除与劳动者的关系是否需要通知?如何通知?是否系解除决定一旦作出即告生效?该项解除的生效时间以何为据?解除何时成立?何时生效?生效后如何认定是否有效? 2、 在解除未生效或是需要补正程序前,劳动者依据《劳动合同法》三十八条先行诉请解除,如何认定其效力? 3、集体企业的主管单位多次调动劳动者工作单位,劳动者工龄是否可以连续计算? * 1.用人单位解除劳动合同应依法送达(通知),一般情况下不象民诉(仲裁)文书的送达那么严格,能证明被解除劳动者知悉就好,签收是最好的方式。解除劳动合同的决定应自劳动者知悉之日起生效。生效后如何认定是否有效,属于劳动仲裁或法院司法适用问题。 * 2.一般实践中,应以一方先提出的(生效)的为准。因为都客观存在劳动者违反第三十九条规定而用人单位存在第三十八条规定的情形,但任一方都可有权行使解除权,但又不一定行使权利的情况。 3.依劳动合同法实施条例第十条规定,非劳动者本人原因被安排新用人单位的,工作年限合并计算。 * 案例分析三 梁某与公司老板关系不和,公司老板一直视其为眼中钉,但苦于没有合法的理由将其解雇,2008年12月份,老板忍无可忍,决定不惜任何代价炒掉梁某。公司人事在计算梁某经济补偿金时发现:梁某1998年1月份入职公司,离职前十二个月平均工资应发为8000元/月,实发为7500元/月,当地上年度职工月平均工资为2000元/月。假设公司以代通知金方式解除合同,但是一直没有支付。???? 问题:该公司应当如何支付梁某经济补偿金及赔偿金? ?????? * 虽然《劳动合同法实施条例》规定赔偿金的支付年应当从劳动者入职之日计算,根据法不溯及既往的原则,此处的入职之日理解为
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