检验索赔不可抗力仲裁2011文秘.pptVIP

《联合国国际货物销售合同公约》第25条规定：“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同的一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知发生这种结果。”此时，受损害一方就可以宣告合同无效，同时有权向违约方提出损害赔偿的要求。如违约方未达到根本违反合同的程度，则受损方只能要求损害赔偿，而无权解除合同。 二、索赔与理赔 （一）、索赔与理赔的定义 索赔：是指买卖合同的一方当事人因另一方当事人违约致使其遭受损失而向另一方当事人提出要求损害赔偿的行为。 理赔：是一方对于对方提出的索赔进行处理。索赔与理赔是一个问题的两个方面。 （二）、索赔与理赔中的要点 1、索赔依据 A 法律依据：买卖合同和适用的法律规定。 B 事实依据：违约的事实，情节及其书面证明。 2、索赔期限 是指受损害的一方有权向违约方提出索赔的期限。按照法律和国际惯例，受损害的一方只能在一定的索赔期限内提出索赔，否则即丧失索赔权。 三、索赔与理赔工作 1、明确索赔对象 2、注意索赔的时效 3、索赔的依据 二、约定不可抗力条款的意义 三、不可抗力条款的规定 （一）不可抗力的性质与范围 1、引起的原因 自然原因引起的：水灾等 社会原因引起的：战争等 2、不可抗力与商业风险的区别 不可抗力：由自然力量、政府行为、社会异常造成的事故。一般出现的概率小，不易被人预见和控制。 商业风险：如汇率浮动、通货膨胀、原材料涨价等）其出现的概率较高，可被商人们所预测。 一、仲裁的概念 买卖双方在争议发生之前或发生之后，签订书面协议，自愿将争议提交双方所同意的第三者予以裁决的解决争议的一种方式。仲裁具有法律约束力，当事人双方必须遵照执行。 四、仲裁条款的规定 （一）、仲裁的地点 （二）、仲裁机构 在国际商事仲裁中，通常有两种做法：临时仲裁机构和机构仲裁。 临时仲裁是指由双方当事人共同指定的仲裁员，自行组织临时仲裁庭仲裁，案件审理完毕，仲裁庭即自动解散。 五、 仲裁裁决的承认和执行 一、仲裁裁决的承认和执行的含义 1、仲裁裁决的承认：是指法院根据当事人的申请，依法确认仲裁裁决具有可予执行的法律效力。 2、仲裁裁决的执行：是指当事人自动履行裁决事项，或法院根据一方当事人的申请依法强制另一方当事人执行裁决事项。 二、《承认和执行外国仲裁裁决公约》（《纽约公约》） 我国于1987年加入，并作两项保留： （1）互惠保留 （2）商事保留 案例75 甲方与乙方签订了出口某种货物的买卖合同一份，合同中的仲裁条款规定：“凡因执行本合同所发生的一切争议，双方同意提交仲裁，仲裁在被诉人所在国家进行。仲裁裁决是终局的对双方具有约束力。”在履行合同的过程中，乙方提出甲方所交的货物品质与合同规定不符，于是双方将争议提交甲国仲裁。经仲裁调查审理，认为乙方的举证不实，裁决乙方败诉，事后，甲方因乙方不执行裁决向本国法院提出申请，要求法院强制执行，乙方不服。问：乙方可否向本国法院提请上述？为什么？ 三、合同中的索赔条款 进出口合同与服务贸易合同中的索赔条款（claim clause）主要包括： 索赔依据、索赔期限、索赔金额及索赔办法等。 对于大宗或重要商品和服务的合同往往还订有罚金或违约金条款（penalty/liquidated damages clause）. 一、 异议与索赔条款 异议与索赔条款（discrepancy and claim clause）一般是针对卖方交货品质、数量或包装或卖方所提供的服务不符合同规定而订立的，主要包括以下几项： （一）索赔的依据 （二）索赔的期限 （三）索赔金额 （四）索赔办法 二、罚金或违约金条款（penalty or liquidated damage clause） 该条款一般适用于卖方延期交货或买方延期接货，不按期开立信用证、拖欠货款等场合，是指在买卖合同中规定罚金或违约金额或确定一个能预测的损害赔偿的合适的违约金比率，作为一方违约时向另一方进行的补偿。 罚金或违约金与赔偿损失二者之间存在差异： 前者不以实际发生损失为前提，即只要一方违约，无论其违约行为是否对另一方造成了实际损失，另一方都有权向违约方追究违约金责任，而且违约金数额与实际损失的大小也没有关系，法庭或仲裁庭也不要求请求人就损失举证，故其在追索程序上比后者简便的多。 值得注意的是，不同国家的法律对“罚金条款”的看法及规定有所不同。 一些大陆法系