《劳动合同法》的“倾斜保护”及其效果——以服务期制度下的劳资博弈为中心.pdfVIP

2011年5月 经济论坛 May．2011 总第490期第05期 EconomicForum C,en．490No．05 《劳动合同法》的‘倾斜保护’’及其效果 ——以服务期制度下的劳资博弈为中心 文／刘廷华 【摘 要】由于劳资双方地位的不平等， 《劳动合同法对劳动者利益进行倾斜保护。服务期制度就是这 种倾斜保护的典型安排。但是，在该制度下，用人单位和劳动者之间的博弈结果完全有违立法初衷。对劳 动者的就业权造成重大损害，尤其是减少了缺乏专业技能型劳动者的就业机会。为了改变这种局面。应允 许在服务期协议中约定较高的违约赔偿。 【关键词】劳动合同法；倾斜保护；服务期；博弈；违约赔偿 【作者简介】刘廷华，宜宾学院政府管理学院教师，博士，研究方向：法经济学。 劳动合同立法的核心内容，应当是以平等的立 有完全平等的关系，否则，一方可以利用其优势地 法理念，通过规范劳动合同的签订、履行、终止等 位影响对方的意思表示，使其无法按照真实意愿进 程序和劳动合同当事人双方的权利与义务。以及明 行交易。在当前形势下，相对于用人单位而言，劳 确相应的行政监督与司法保障措施，来确保建立平 动者处于相对弱势地位，其权益受损害的现象较为 等、健康、稳定、和谐的劳动关系，它是平等规范 普遍且严重。因此，对劳动者的倾斜保护的根本目 劳动关系的基本法律。但我国《劳动合同法》第一 的就在于利用法律去矫正这种不平等。 条明确指出其立法目的之一是保护劳动者的合法权 其次，确保劳动者人身自由和择业自主权。劳 益，没有强调保护劳动者和用人单位的合法权益。 动合同与一般民事合同不同，劳动合同是受雇人以 有学者据此认为，劳动合同立法发生了所谓从‘双 劳动给付为目的、有偿地为雇佣人所使用的合同。 保护”到‘单保护”，从民法调整到社会法调整的 劳动者履行劳动合同实际上就是在用人单位监督下 变化。有学者将这种‘保护劳动者”原则概括为 进行劳动的行为，这使得劳动合同关系具备交换和 ‘倾斜保护”。本文旨在探究《劳动合同法》实施倾 身份的双重属性。即，劳动合同关系绝非对等人格 斜保护的初衷及其实际效果。 之间的纯债权关系，而包括了不对等人格之间的 一、《劳动合同法实施倾斜保护的原因 ‘‘人的关系”。这种不对等人格关系表现为，受雇人 首先，劳动合同主体之间具有不平等性。法经 为履行劳动合同，必须将存在于内部不能与人格分 济学研究表明，自由缔结合同能够使资源从低价值 离的人格价值的一部分劳力提供给雇用人，从而与 的使用流向高价值的使用，从而增加社会福利。因 雇用人形成人格上的从属关系。由于这种劳动给付 为与政府相比，当事人更关心自己的利益，更了解 具有高度的人格意义，无论如何，不能强制性地要求 自己的需求和欲望。事实上，作为经济人，每个人 劳动者严格按照劳动合同约定期限履行劳动合同。 都在不断努力地为他自己所能支配的资本找到最有 另一方面，相比于劳动者享有的择业自由权、人身 利的用途。每个人根据利益驱动机制完全可以促进 自由权而言，用人单位在付出相应代价后所希望获 个人利益最大化并进而最终促进社会财富和利益的 得的期待利益在法律性质上属于经济收益权。所 最大化。因为，在这种场合，像在其他许多场合一 以，倾斜保护劳动者实际上是在立法上确认了人身 样，他受一只‘看不见的手”的指引，去尽力达到 权优于经济收益权。如果在劳动者要求解除合同情 一个并非