几种典型资产管理业务法律关系探析.docVIP

几种典型资产管理业务法律关系探析 　　摘 要 尽管不同的监管部门出于各自考量，存在不统一的认识，但相同的交易结构和法律事实就该认定为同一种法律关系。本文认为，证券公司的资产管理业务包括委托代理法律关系、信托法律关系；基金子公司的资产管理业务属于信托法律关系；信托公司的资产管理业务除了信托法律关系，还可能存在委托代理（买卖）法律关系；保险公司的资产管理业务应结合投资标的认定法律关系；商业银行的资产管理业务以信托关系为主，债权债务关系为辅 关键词 资产管理 法律关系 信托 作者简介：李佳乐，首都经济贸易大学法学院研究生，研究方向：经济法 中图分类号：D922.29 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.03.239 一、问题的提出 近年来，我国金融工具创新迅猛发展，分业经营、分业监管的体制不断被突破。一行三会的监管政策松绑，使得证券公司、基金子公司、信托公司、保险公司、商业银行都可以经营资产管理业务。但由于各监管部门认识上的不统一，使得本就复杂的交易结构和法律关系更加模糊。全国人大常委会财经委副主任吴晓灵女士在2015年3月举办的博鳌亚洲论坛年会分论坛上的发言更印证了这一点，她指出：“在中国确实是迎来了一个大资管的时代，一个精彩纷呈的时代，但也给我们带来了很多的困惑。最大的困惑是我们无论从市场上还是监管当局，对中国很多大资管市场认识不统一。同样的法律关系，我们国家从监管当局到市场没有形成共识。”不夸张地说，有的设计复杂、多层嵌套的金融产品，就连作为发行人的金融机构本身也理解得并不十分透彻。显然，只有厘清各种资产管理业务的法律关系，才能形成统一的规则与认识 二、资产管理业务的法律关系 不同类型的资产管理业务的委托人、受托人、受益人、受托财产等要素不?M相同，“投资人资金并不计入管理人自身的资产负债表”这一财会处理上的共性并不能掩盖其法律关系上的差异性。本文以几种典型的资产管理业务为例，逐一分析 （一）证券公司资产管理业务的法律关系 证券公司目前可从事三种资产管理业务：为单一客户办理定向资产管理业务、为多个客户办理集合资产管理业务、为客户办理特定目的的专项资产管理业务 我们不妨先比较下信托法律关系和委托代理法律关系的区别，再对三种资产管理业务加以甄别。根据《信托法》、《民法通则》、《合同法》的规定，信托关系与委托代理关系主要存在以下区别：1.法律关系主体不同。信托有委托人、受托人、受益人三方当事人；委托代理只有委托人、受托人两方当事人。2.财产权归属不同。信托财产具有独立性，独立于委托人未设定信托之财产、独立于受托人固有财产，信托财产名义所有权要转移到受托人持有；委托代理的财产始终属于委托人所有。3.委托人的指示权利不同。信托关系中受托人拥有较大的、按信托目的管理、处分信托财产的裁量权；委托代理关系中，委托人对受托人享有广泛的指示权利。4.信托关系中，受托人以自己的名义为受益人利益进行财产管理；委托代理关系中要区分显名代理和隐名代理 《证券公司客户资产管理业务管理办法》第31条规定了证券公司办理定向资产管理业务时，由客户自行行使委托资产的权利，履行相应的义务。这种业务往往属于通道业务，大额单一客户资金的使用受客户指示执行，证券公司不能擅自投资，投资风险由客户自行承担。因此，定向资产管理业务的法律关系属于委托代理关系 《证券公司客户资产管理业务管理办法》回避了集合资产管理计划的法律关系，各界对于该计划有委托代理法律关系和信托法律关系之争。集合资产管理计划将众多投资者的集合资金投资于众多金融产品，证券公司客观上根本无法接受每个投资者的指示，只能由证券公司自主决定投资品种、投资规模等，投资者的介入有限。这更符合信托法律关系“财产独立”的特征。另外，《证券公司集合资产管理业务实施细则》的上位法乃《证券投资基金法》，也说明集合资产管理业务属于实质上的信托关系 《证券公司及基金管理公司子公司资产证券化业务管理规定》第5条规定了专项计划资产独立于原始权益人、管理人、托管人及其他业务参与人的固有财产，且不属于上述主体的清算财产。第7条规定了管理人管理、运用和处分专项计划资产所产生的债权，不得与各方的固有财产产生的债务相抵销。不同的专项计划资产所产生的债权债务也不得相互抵销。可见，专项资产管理计划是一种实质上的信托关系。实际上，中国证监会一直将专项资产管理计划视为证券公司开展资产证券化业务的特殊目的载体（SPV），但由于《信托公司管理办法》第7条“未经中国银行业监督管理委员会批准，任何单位和个人不得经营信托业务”的障碍，才未出现“专项管理计划资产为信托财产”的表述 （二）基金子公司资产管理业务的法律关系 《基金管理公司特定客户资产管理