《公司法》有关公司对外担保新规定.pdfVIP

维普资讯 2007年 1月 现 代 法 学 V0L29 No．1 第29卷 第1期 Modem Law science Jan．，2007 文章编号：1001-2397(2007)01-0084—06 · 部门法研究 · 《．公司法》有关公司对外担保新规定的质疑 李金泽 (湖南大学法学院，湖南 长沙 410082) 摘 要：新修改的 《公司法》有关公司对外担保问题的规定，对于规范公司担保秩序有一定的积极意义，但是这 些规定也有明显的局限性。主要表现在 ：规则的自律性和强制性交融，担保的合法有效性未得到明确；法条过于简 洁。牺牲了规则的精确性，导致规则的不确定性；过度追求交易安全，片面要求股东大会时担保事项决议，损害交易 效率；未给特殊的公司类型留下特别的空间，妨碍公司 日常业务的合法开展；法律本身的缺憾加上有关监管规章的 未紧密配套，使得有关缺憾更加明显。 关键词：《公司法》；担保；股东 中圈分类号：DF411．91 文献标识码：A 2005年 1O月27日修改的 《公司法》在公司对外 常化的银行业金融机构则更为如此。为此，本文对有 担保问题上确立了一套新的规则，不仅废除了修改前 关规则的局限性作一分析，并就规则的完善提出建议。 的第6o条的规定，明确规定 “公司向其他企业投资或 者为他人担保，按照公司章程的规定由董事会或者股 一 、 《公司法》对外担保新规定及其特点 东会、股东大会决议”，而且还确立了一套新的有关公 司对外担保的程序规则。这些规则包括公司对外担 修改后的 《公司法》对外担保的新规定体现在第 保的内部授权、公司为股东或实际控制人担保及上市 l6条、第 105条、第 122条和第 149条。这些条文主要 公司对外熏大担保事项的审议机制等问题作了明确 涉及了公司对外担保的内部审议程序，董事会召集股 的规范。值得注意的是，证监会和银监会还结合 《公 东大会就重大担保事项审议，上市公司对外的熏大担 司法》的修改推出了 《关于规范上市公司对外担保行 保由股东会审议的机制，以及董事、高级管理人员违反 为的通知》(以下简称 《通知》)，对 《公司法》有关规定 公司法有关担保规定对外提供担保的责任等。这些 作了适当的补充，并就上市公司的特殊性提出了一系 规定大大改变了修改前 《公司法》对公司对外担保的 列新要求。由于公司对外担保是一个非常复杂的商 简单规则，尤其是强调了对外担保事项的内部审议手 业与法律结合的问题 ，仅仅依靠 《公司法》的几个条文 续。具体来看，这些新规定主要有如下几个特点： 是无法清晰规制的，况且因立法语言追求简洁而使得 第一，拓展了公司对外担保的对象范围，修改了 有关规则存在明显的局限性，使得法律的执行带来很 过去的禁止性规则。这表现在两个方面：一是 《公司 大的困惑；尤其是对于接受担保和对外担保都已经 日 法》废除了原来的第 6o条第 3款 “董事、经理不得 以 公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担 保”的规定。 《公司法》在第 16条规范了公司为股东 收稿 日期：2006—08—01 担保的程序，实际上肯定了为股东担保的合法性；二是 作者简介：李金泽 (1969一)，男，湖南永州人。湖南大学法学院教 肯定公司可以为 “其他企业或他人提供担保”。修改 授，法学博士。金融学博士后研究人员。 84