第二章 基本民事法律制度-代理的基本理论.pdfVIP

2015年注册会计师资格考试内部资料 经济法（注会） 第二章　基本民事法律制度 知识点：代理的基本理论 ● 定义： （一）代理的概念及特征（熟悉） （二）代理的特征（熟悉） （三）代理的种类（了解） ● 详细描述： （一）代理的概念及特征（熟悉） 代理是指代理人在代理权限内，以“被代理人的名义”与“第三人”实 施“法律行为”，由此产生的法律后果直接由“被代理人承担”的一种法律 制度。 （二）代理的特征（熟悉） 1.代理行为是民事法律行为； （1）本质：是一个民事法律行为，要产生权利义务关系。 （2）范围： 2.代理人以被代理人的名义为民事法律行为； 《民法通则》的代理VS隐名代理 《民法通则》只承认以“被代理人”名义进行的代理，《合同法》则承 认了隐名代理，即受托人以“自己”的名义与第三人订立合同。 3.代理人在代理权限内“独立”向“第三人”为意思表示； 【代理VS居间】居间的目的为了促成合同的成立，不能独立的为意思表 示。 【代理V传递消息】传递消息不能独立的为意思表示。 4.代理人所为的民事法律行为的法律效果归属于被代理人。 代理VS代表 代表人与法人同属于一个民事主体，代表人实施民事法律行为不存在效 力归属问题； 代理人与被代理人是两个独立的民事主体，代理人从事的法律行为效力 归属于被代理人。 （三）代理的种类（了解） 【补充】委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代 理人负连带责任。 例题： 1.下列行为中，不构成代理的是（) A.甲受公司委托，代为处理公司的民事诉讼纠纷 B.乙受公司委托，以该公司名义与他人签订买卖合同 C.丙受公司委托，代为申请专利 D.丁受公司委托，代表公司在宴会上致辞 正确答案：D 解析：本题主要考核的知识点是“代理”。依据法律规定，代理是指代理人 在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，由此产生的法律 后果直接由被代理人承担的一种法律制度。所以选项ABC均构成代理事项 ；选项D中，既没有独立的向第三人进行意思表示，也不会产生法律后果 ，所以不是代理。 2.授权委托书授权不明的，被代理人应当对第三人承担民事责任，代理人不 承担责任。() A.正确 B.错误 正确答案：B 解析：本题考查的知识点是“授权委托书授权不明的，被代理人与代理人是 否应承担责任”。本题说法错误，代理人应该承担连带责任，不是不承担责 任。 3.代书遗嘱是订立遗嘱的一种方式，因此立遗嘱可以代理。（） A.正确 B.错误 正确答案：B 解析：本k考核的知识点是“代理的适用范围”。依据法律规定，依照国家 法律规定或行为性质必须由本人亲自进行的行为，不能代理。如遗嘱、婚姻 登记、收养子女等。 4.下列行为中，不属于代理的有（）。 A.行纪行为 B.居间行为 C.代人保管物品 D.寄售 正确答案：A,B,C,D 解析：⑴选项AD:由于“行纪”、“寄售”并非以“被代理人”的名义实施 法律行为，不属于代理；（2)选项B:由于“居间行为”不能独立地进行意思 表示，不属于代理；（3)选项C:由于“代人保管物品”不涉及第三人，因此 不属于代理。 5.甲委托乙前往丙厂采购男装，乙觉得丙生产的女装市场看好，便自作主张 以甲的名义向丙订购。丙未问乙的代理权限，便与之订立了买卖合同。根据 《合同法》的规定，下列选项中，正确的有（）。 A.甲有追认权 B.丙有催告权 C.乙有撤销权 D.构成表见代理 正确答案：A,B 解析：（1)选项AB:相对人丙有催告权，被代理人甲有追认权；（2)选项 C:合同被追认之前，善意相对人（丙而非乙）有撤销的权利；（3)选项D:相 对人丙“未问明权限”即订立合同的行为属于“轻信”，而不是“有理由相 信”，不构成“表见代理”。