企业股份制改序及相关法律问题.ppt

企业股份制改造程序及相关法律法规问题;一、项目介入与项目考察;二、聘请中介机构;三、股份制改造;（二）改制的目的： 1、确立法人财产权。 2、建立规范的公司治理结构。 3、实现上市、募集资金，增强公司发展能力。;（三）改制的原则 1、效益最佳原则； 通过改制和资产重组使公司建立明晰的产权关系，实现资产最佳组合，使重组后的公司资产效益达到最佳水平，提高净资产的收益率，以利于取得较高的股票发行价格，扩大筹资规模。 2、突出主营业务和形成面向市场的自主经营能力。 3、避免同业竞争。 4、减少关联交易。 5、剥离非经营性资产。 6、建立较为完善的公司内部治理机制，保证公司的经营管理独立性。;（四）股份制改造流程 1、有限公司通过有关股东会决议，或国有企业经过上级主管部门批准，决定进行股份制改造。 2、选择发起人，签订发起人协议。 3、审计和资产评估。 4、涉及国有资产的，进行国有资产评估的确认，涉及土地资产作为出资，国有土地处置方案获得国有土地管理部门的批复。 5、涉及国有股权的申报： （1）国有股权管理的确认。 （2）改制总体方案的确认。 6、涉及国有股权的批准，涉及中外合资企业股份公司设立应经商务部批准。 7、注资和验资。 8、召开创立大会。 9、办理工商登记或变更登记。 ;四、股份制改造相关具体事项;2．实践中的问题 实践当中，有很多公司，尤其是历史比较长且原来有国有或集体成分的公司，在改制过程中由于种种原因，会有超过200人以上的股东存在，虽然这些股东不会体现在工商登记的资料当中，而是往往挂在部分股东后面，也就是通常所说的委托持股，但是，一旦企业准备上市，就必须进行如实披露。因此，建议在上市前通过股权转让等方式尽量将实际股东的人数控制在200人之内，而且越早处理越好。 ;（二）股东资格 1．法定范围 发起人可以是自然人，也可以是法人，包括事业法人、社团法人和国家规定可以投资的机关法人。;2．实践要求 在确定拟上市发行公司的发起人时，则必须从能否顺利争取股票发行上市的角度去选择。以前职工持股会及工会可以作为贵公司的股东。但是2002年中国证监会法律部作出的明确解释认为职工持股会及工会作为上市公司的发起人存在瑕疵，故凡有存在职工持股会和工会作为发起人的公司发行上市申报文件一律不予受理。;（三）关于实际控制人变更的问题 1．法定条件 根据规定，拟上市企业最近3年内的实际控制人不能发生变更。 2．实际控制人的含义 实际控制人是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。 3.根据相关规定，实际控制人如果发生变更，需要运行三年后才能申请上市。 ;五、股份制改造过程中的合法性问题;2．货币出资 （1）全体股东的货币出资金额不得低于公司注册资本的30％，这就意味着无形资产的出资比例最高可达70% 。 （2）外币出资返程投资备案，以及外汇来源说明;3．非货币出资 （1）以非货币资产出资的必需经过评估，同时，已设定担保的财产必需先撤销担保然后才可以作为出资。 （2）非货币出资必须是股东合法拥有的财产，不存在法律风险。 （3）非货币出资在公司成立后必须如实转让给公司。 ;（二）企业设立与变更过程中的批准、备案问题 1．国有、集体企业转换为民营企业中的问题 2．对于定向募集设立的股份有限公司 根据国务院1995年7月3日《关于原有有限责任公司和股份有限公司依照〈中华人民共和国公司法〉进行规范的通知》“原有股份有限公司重新登记后，应向原公司审批机关备案”。;六、关于原拟至境外上市的企业转回国内上市的问题;（一）需要按照国内规定由有限责任公司改制成股份有限公司。 由于拟上市的公司已经被收购并且企业性质变成了外商投资企业，则改制为股份公司时即属于外商投资的股份有限公司，要按照《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》的规定，逐级报请商务部进行审批，程序和过程都较复杂，不像一般股份有限公司，向地级市一级工商局申请登记即可。;（二）企业可能需要将股份真正转让给外国投资者，以真正符合外商投资企业的企业性质。 通过红筹方式的设立的外商投资企业，其本质仍是内资，属于假外资。因此，尽管从法律上来讲，如果企业在设立境外公司时自然人股东按照规定办理了外汇登记手续，其上市是不违反法律规定的，但由于证监会会顾及到这类企业上市后会产生的影响，是很难批准的。因此，最好将公司至少25%的股份真正转让给与企业无关的外国投资者，才可能通过审批。;七、资产财务问题;（二）商标使用权问题 　　商标权作为能为公司带来超额利润的一种无形资产，对公司经营业绩具有重大影响。鉴于拟上市公司前三年业绩中包含了商标权给公司带来的超额利润，因此拟上市公司商标权处置方式应遵循以下原则： ;1．改制设立的股份公司，其主要产品或经营业务