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不良资产公开竞争性出售中的几个法律问题 胡先明 资产组包出售是四大国有金融资产管理公司处置不良资产的主要方式之一，但因处置标的的特殊性决定了该项处置业务的高风险性。本文就不良资产组包进行公开竞争性出售主要法律问题进行分析。一、不良资产公开竞争性出售的法律定性不良资产公开竞争性出售（下称竞价出售），是指按照市场认可的程序和规则，面向不特定的境内外投资者，为竞买人提供平等的出价机会，并按事先确定的交易规则对报价进行评估，以公开竞价方式选择交易对象出售资产包的处置行为。竞价出售虽然在形式上与拍卖方式、招标方式存在相似之处，但既不同于拍卖，也不同于招标，应该作为一种独立的交易方式。从法律效力上看，竞价出售实际上是一种形成了一定交易习惯的合同行为。因为：（1）它符合一般合同的成立要件。A、资产管理公司发布的交易公告构成合同法上的要约邀请；B、投资者进行的报价成为合同要约；C、资产管理公司接受报价，视为合同法上的承诺。合同法规定的“当事人订立合同，采取要约、承诺方式”在竞价出售中得以完整履行。双方以签订《不良资产转让协议》作为合同成立的标志。（2）竞价出售在交易中形成了一些自己的规定和习惯。A、竞价出售中，要约邀请是必需的，即资产管理公司必须公开发布资产处置公告。B、竞价出售具有多方参与性。资产处置公告之后，往往会有多家投资者进行注册，参与资产竞价出售过程。C、竞价出售中，合同的价格条款具有保密性与不确定性。注册投资者在报价时，之间不得沟通，实行秘密报价，资产出售价格一般以报价胜出者的报价为最终价格。D、竞价出售中，合同要约即投资者报价不可撤回，也不具有可撤销性。E、因不良资产的特殊性，竞价出售中出卖方的瑕疵担保义务较轻。投资人对于不良资产独立进行尽职调查，承担收购后可能出现债权难以得偿的风险。F、竞价出售中，具有严格的审批程序。竞价出售作为一种已经形成一定交易习惯的合同行为，在没有对资产出售进行特殊立法之前，一旦出现争议，法院的判决依据还是《合同法》、《民法通则》、《担保法》及《民事诉讼法》等相关规定。资产管理公司应该在交易中注意贯彻公平、公正、诚信的原则。二、资产公开竞争性出售具有严格的审批程序为了保证竞价出售程序的公开、公正、公平、透明，获得最为公正的市场价格，竞价出售程序规定了严格的审批程序。国家有关部门专门制订法规予以规范，这些法规包括 《金融资产管理公司资产处置管理办法》 和 《关于金融资产管理公司对外转让不良债权有关外债管理问题的通知》 等。这些程序主要包括：（一）竞价出售中，资产管理公司预先拟定的资产出售处置方案，要经过严格审批通过才能开始交易程序。（二）资产处置方案取得批复后，公司编制的交易文件，如出售公告、《保密信息备忘录》、《报价指引与评估规则》等，同样需要多层次进行审查。审查通过后，才能对外界公告。同时，公告的媒体选择、发布形式等也有严格规定，并要将发布公告的媒体报财政部驻各地财政监察专员办事处和各地银监局备案。（三）资产交易双方签订了《资产买卖协议》之后，如果受让方为一家“境外实体”，资产管理公司还需要将对外转让债权有关情况报送国家发改委备案，同时抄报财政部、银监会，并到外管局办理债权转让备案登记。可见，在竞价出售过程中，交易程序要受到严格的审批。相关法规对此有详细的规定，交易行为不符合规定的将可能导致无效。三、资产管理公司在资产公开竞争性出售中的信息披露义务资产管理公司资产出售的公告是 《公告管理办法》的法定要求。竞价出售的初衷是吸引更多的投资者报价，以期获得合理的市场定价，通过信息披露，保证资产处置的公开、公正、公平。通过公告，还可以使拟处置的不良资产得到社会的监管，使对该资产处置存在异议的单位或个人及时申辩，避免资产转让后争议的出现。准确的信息披露也是合同“诚信原则”的要求。在资产交易过程中，对不良资产占据信息优势的资产管理公司作为出让方，有义务对交易资产的信息进行披露。况且，竞价出售的标的——不良资产本身具有资产权属关系复杂、专用资产需求量受限、存在瑕疵的状况，这使得资产管理公司的信息公布显得尤为重要。信息披露不符合规定，将承担较为严重的法律后果。根据《公告管理办法》第十八条的规定，对于资产处置公告不符合要求的，一经查实，将按照处理人和处理事相结合的原则，依据有关规定进行相应的经济处罚和行政处分。披露不良资产信息时，如果出现隐瞒、遗漏或瑕疵，会对受让人产生相应的误导，根据《合同法》的规定，受让人有权在签订《不良资产转让协议》后或资产交割后提出瑕疵异议，要求出让方进行相应的补救，或降低价格，或进行资产剔除。如果出现重大隐瞒或瑕疵，甚至可能出现要求确认《不良资产转让协议》无效的情形。四、相关交易文件的法律效力不良资产竞价出售从本质而言是一种合同行为，合同双方都应该遵循平等、