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我国上市公司监事会制度研究与思考 上海上市公司协会公司治理系列研究课题组 引 言 自1992年原国家体改委发布《股份有限公司规范意见》提出建立我国股份有限公司监事会制度以来，我国借鉴大陆法系国家监事会制度，结合自身特点，逐步确立了具有中国特色的监事会制度。依据新《公司法》的规定，监事会代表股东独立行使对董事会、管理层及整个公司经营管理的监督权，防范违规舞弊行为的发生，是现代公司治理结构中极为重要的组成部分。 至今，监事会制度在我国上市公司中已有约二十年的实践，在不同控股性质、不同行业、不同规模的上市公司中形成了风格不同的运行模式，创造了许多行之有效的经验做法，在完善公司治理方面发挥了积极作用。然而，现有监事会制度在实践中也存在一些问题，部分上市公司监事会形同虚设，甚至沦为董事会的“附属机构”，无法真正履行监督职责保障全体股东的利益。因此，在借鉴国外公司治理成功经验的基础上，对我国现行监事会制度进行系统研究，分析存在的主要问题并提出针对性改进建议，对于进一步完善我国上市公司治理结构具有一定的现实意义。 一、国外监事会制度介绍与借鉴 监事会是公司治理结构中的一个重要组成部分，其出现和发展与现代公司制度的形成和实践是分不开的。当前，国际上主流国家的公司治理模式主要分为以英美为代表的外部监控管理模式（也称“一元制”模式）和以德日为代表的内部监控管理模式（也称“二元制”模式）。以英美为代表的外部监控管理模式主要依赖外部市场体系对公司进行监控，一般不设独立的监督机构。这种模式的特点是公司股权分散，资本市场发达，股东可以通过“用脚投票”的方式对公司进行监督。以德日为代表的内部监控模式强调公司的内部治理，一般设独立的监督机构。这种模式的特点是公司股权集中，资本市场活跃度不高，大股东通过“用手投票”来实现对公司的控制。 我国是在“二元制”模式的基础上，借鉴“一元制”模式的有效经验，形成了具有中国特色的上市公司治理模式，其基本架构是“三会一层”，即股东大会、董事会、监事会和高管层。股东大会是公司的最高权力机构，对公司重大事项进行决策；董事会是股东大会的执行机构，负责公司重要经营活动的决策和监督；管理层执行董事会决议，负责公司的日常经营管理活动；监事会是股东大会下设的专职监督机构，负责对董事会、管理层和公司的经营管理进行监督。以下简单介绍德日公司监事会制度的主要经验，为完善我国上市公司监事会制度与实践提供参考。 （一）德国监事会制度 德国股份公司的股东大会下设监事会和管理委员会，股东大会由监事会召集和主持。监事会对股东大会负责，并参与决策管理，具有制定公司经营战略、重大人事任免的权力，同时也是公司的最高监督机构，负责监督公司业务与财务情况。 德国股份公司监事会由股东代表监事和职工代表监事组成，人数各占一半。受《德国股份法》和《雇员代表管理法》的双重约束，监事会的大小既取决于企业的规模，也取决于企业的共同决定权等法规。在资本额不足1500万欧元的企业，监事会人数最多为9人；1亿欧元以下的企业，监事会不得超过15人；无论资本额多少，监事会人数都不得超过21人。同时《雇员代表管理法》规定，监事会人数不得少于3人，且必须有职工代表。为了审议复杂的状况，监事会可以设立战略委员会、决算监察委员会、人事委员会、组织委员会、市场信用委员会以及仲裁委员会，其中仲裁委员会是必须设立的。 德国监事会不仅承担了对管理委员会及其成员履职的监督，而且拥有对公司管理的重大决策权，具体体现在：1）管理委员会成员的任免权；2）重大决策否决权；3）公司经营知情权，管理委员会有义务向监事会定期汇报公司未来业务的经营策略、盈利预期、进展等事项；4）业务与财务检查权。 总体而言，德国公司治理模式强调内部权力的制衡，在公司内部监督结构中监事会地位较高、权力较大，且职工和银行等公司利益相关者代表在监事会中占有重要地位。 （二）日本监事会制度 日本制定公司法的时候借鉴了德国商法以及三权分立的政治思想。日本股份公司在股东大会下设立平行的董事会和监事会，两者均由股东大会选举产生，前者负责决策，后者负责监督。现行《日本公司法典》规定：股东大会与董事会为股份公司的必设机关，公司可以根据自身经营需要，自行选择监事会的设置，实践中大部分日本公司仍设有监事会（监事）。 在组织架构方面，日本监事会制度规定：资本在5亿日元以上或负债200亿日元以上的大公司必须设置监事会，监事为3人以上。《日本公司法典》还规定，监事会必须选定常勤监事，同时外部监事必须占监事会人数的一半以上。此外，资本在5亿日元以上或负债200亿以上的股份公司必须设置会计监察人，负责监督财务报表，制作会计报告，发现董事存在不正当行为时，应及时向监事报告。 日本的监事可以独立行使职权，《日本公司法典》规定，虽然监事在监事会有要求时必须报告其执行职务